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盈科原创_股东抽逃出资的法律后果

作者: admin 发布日期: 2022-08-07

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导读:小股东官钱筹资的法律条文不良后果-最高人民检察院有关小股东官钱筹资的民事判定及裁判员看法

小股东官钱筹资的法律条文不良后果

——最高人民检察院有关小股东官钱筹资的

民事判定及裁判员看法

宽频淄博 王春雨辩护律师

近年来,公司小股东因存在官钱筹资的情况,被债务人起诉要求对公司负债无法偿还的部份分担职责,或在继续执行阶段,被新增为举报人的刑事案件呈逐年上升趋势,依照统计,仅2021年度,与小股东官钱筹资有关的诉讼刑事案件大概有五万余件(该统计数据依赖于最高人民检察院申明的裁判员公文,不排除有部份公文未在网上申明)。随着辩护律师进行调查令制度的广泛适用于,例如《潍坊市中级人民检察院有关在继续处理程序中施行辩护律师进行调查令工作方案(全面实施)》、《天津市高阶人民检察院有关在诉讼中实行辩护律师进行调查令的若干个明确规定(全面实施)》等,辩护律师进行取证愈来愈便捷,使得原来隐藏较深的小股东官钱筹资的各类情况愈来愈容易被揭露,本文旨在帮助大家分析和了解小股东官钱筹资的法律条文不良后果以及最高人民检察院有关小股东官钱筹资的民事判定及裁判员看法。

依照《公民事》第35条的明确规定,公司设立后,小股东不得官钱筹资。哪些情况下,小股东构成官钱筹资?依照《最高人民检察院有关适用于若干个难题的明确规定(三)》(2020修正)第12条的明确规定,公司设立后,公司、小股东或是公司债务人以相关小股东的犯罪行为符合下列情况之一且损害公司权益为由,允诺判定该小股东官钱筹资的,人民检察院应予以全力支持:

1

制作不实财务报表虚报利润进行重新分配;

2

通过虚构债权负债关系将其筹资转出;

3

利用关联交易将筹资转出;

4

其它未经法定程序将筹资一口口的犯罪行为

一、小股东官钱筹资的法律条文不良后果

1

公司可依照公司会章或是小投票表决决议案对小股东基本权利进行管制

《最高人民检察院有关适用于若干个难题的明确规定(三)》第16条明确规定:“小股东未履行职责或是未全面履行职责筹资基本权利或是官钱筹资,公司依照公司会章或是小投票表决决议案对其利润重新分配允诺权、新股优先认购权、剩余个人财产重新分配允诺权等小股东基本权利作出相应的科学合理管制,该小股东允诺判定该管制合宪的,人民检察院未予全力支持”。

2

公司可以小投票表决决议案的形式中止小股东资格证书

《最高人民检察院有关适用于若干个难题的明确规定(三)》第17条明确规定:“有限职责公司的小股东未履行职责筹资基本权利或是官钱全部筹资,经公司由涅恩交纳或是退还,其在科学合理期间内仍未交纳或是退还筹资,公司以小投票表决决议案中止该小股东的小股东资格证书,该小股东允诺确认该中止犯罪行为合宪的,人民检察院未予全力支持”。

3

公司或是其它小股东可以要求官钱筹资小股东退还官钱的筹资本金

《最高人民检察院有关适用于若干个难题的明确规定(三)》第14条第1款明确规定:“小股东官钱筹资,公司或是其它小股东允诺Behren公司退还筹资本金、帮助官钱筹资的其它小股东、常务董事、高阶职员或是前述控制人为此分担控股股东的,人民检察院应予以全力支持”。

4

官钱筹资小股东对公司负债无法偿还的部份分担补足索赔职责

《最高人民检察院有关适用于若干个难题的明确规定(三)》第14条第2款明确规定:“公司债务人允诺官钱筹资的小股东在官钱筹资本金范围内对公司负债无法偿还的部份分担补足索赔职责、帮助官钱筹资的其它小股东、常务董事、高阶职员或是前述控制人为此分担控股股东的,人民检察院应予以全力支持”。

5

官钱筹资小股东被新增为举报人,对公司负债分担补足职责

《最高人民检察院有关民事继续执行中更改、新增当事人若干个难题的明确规定》第18条明确规定:“作为举报人的经济实体,个人财产不足以偿还生效法律条文公文确定的负债,提出申请继续执行人提出申请更改、新增官钱筹资的小股东、筹资人为举报人,在官钱筹资的范围内分担职责的,人民检察院应予以全力支持”。

6

罚金

《公民事》第200条明确规定:“公司的主办人、小股东在公司设立后,官钱其筹资的,由公司登记机关责令改正,处以所官钱筹资金额5%以上15%下列的罚金”。

7

官钱筹资小股东的刑事职责(适用于于注册资本实缴吕祖宫的公司小股东)

《刑法》第159条明确规定:“公司主办人、小股东违反公民事的明确规定未交付货币、实物或是未转移个人财产权,不实筹资,或是在公司设立后又官钱其筹资,数额巨大、不良Vertus或是有其它严重情节的,处五年下列有期徒刑或是拘役,并处或是单处不实筹资金额或是官钱筹资金额2%以上10%下列罚金。单位犯前款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其它直接职责人员,处五年下列有期徒刑或是拘役”。

2014年4月24日,《全国人民代表大会常务委员会有关《刑法》第158条、第159条的解释》颁布,其明确规定:“刑法第158条、第159条的明确规定,只适用于于依法实行注册资本实缴吕祖宫的公司。”

二、小股东官钱筹资不适用于诉讼时效制度,即便小股东死亡,继承人仍需在所得遗产前述价值范围内对小股东官钱筹资分担职责

《最高人民检察院有关适用于若干个难题的明确规定(三)》第19条明确规定:“公司小股东未履行职责或是未全面履行职责筹资基本权利或是官钱筹资,公司或是其它小股东允诺Behren公司全面履行职责筹资基本权利或是退还筹资,被告小股东以诉讼时效为由进行抗辩的,人民检察院未予全力支持。公司债务人的债权未过诉讼时效期间,其依照本明确规定第13条第2款、第14条第2款的明确规定允诺未履行职责或是未全面履行职责筹资基本权利或是官钱筹资的小股东分担索赔职责,被告小股东以筹资基本权利或是退还筹资基本权利超过诉讼时效期间为由进行抗辩的,人民检察院未予全力支持”。

依照上述明确规定,小股东“官钱筹资”的,不适用于诉讼时效制度。同时,在最高人民检察院(2020)最高法民申6495号陈建钢、张秋菊民间借贷纠纷再审审查与审判监督案、(2019)最高法民申5225号岳凤芹、张鹏岩继续执行异议之诉再审审查与审判监督案等刑事案件中,最高人民检察院认为,在审理查明小股东存在官钱筹资的情况时,小股东死亡的,依照《继承法》第三十三条(2021年1月1日失效,本条被《民法典》第一千一百六十一条吸收)的明确规定,继承人应当在继承遗产的范围内,对小股东官钱筹资范围内对公司负债无法偿还部份分担补足索赔职责。可以说一次官钱,永远担责。

三、最高人民检察院有关小股东官钱筹资的判定及裁判员看法

看法一:公司未按照《公民事》及《公司会章》的明确规定进行利润重新分配,小股东定期按比例领取分红,构成官钱筹资。

【公报案例】:山东省高阶人民检察院(2009)鲁民再字第4号《山东省昌邑市华星矿业有限职责公司诉姜光先小股东资格证书确认和公司赢余重新分配权纠纷抗诉案》

看法二:原告提供对小股东官钱筹资产生科学合理怀疑的证据,被告小股东无法就其已履行职责筹资基本权利分担举证职责的,判定为官钱筹资设立。

【最高人民检察院案例】:(2015)民申字第1755号《崔孝娥与山东世纪利华能源有限公司及山东华青电力燃料有限公司、苏兆平追偿权纠纷案》

看法三:小股东通过股权转让及其它交易安排,将本应由股权受让方支付的股权转让对价,变相由目标公司支付的,构成官钱筹资。

【最高人民检察院案例】:(2021)最高法民申7112号《湖南路桥建设集团有限职责公司、福建省直武夷山汇华房地产综合开发有限公司等股权转让纠纷民事提出申请再审审查案》、(2021)最高法民申1151号《潍坊诗米亚经贸有限公司、潍坊春申房地产开发有限公司商品房预售合同纠纷再审案》

看法四:公司与小股东之间的转款犯罪行为,尚不足以否认公司独立人格的,不应依据公民事第二十条第三款判决公司小股东对公司的负债分担控股股东,当该犯罪行为应当判定为官钱筹资。

【最高人民检察院案例】:(2019)最高法民终960号《海南碧桂园房地产开发有限公司与三亚凯利投资有限公司、张伟男等确认合同效力纠纷案》

看法五:公司小股东的筹资款转入公司后,又通过数次转款转回小股东的,构成官钱筹资。

【最高人民检察院案例】:(2020)最高法民申54号《海世茂股份有限公司、苏州金螳螂建筑装饰股份有限公司继续执行异议之诉再审审查与审判监督案》

看法六:股权转让时,原小股东承诺对公司交割日前的税务、注册资本和负债等分担风险职责,并据此从公司取得部份资产的,构成官钱筹资。

【最高人民检察院案例】(2020)最高法民申1384号《杨恒、徐晓国船舶权属纠纷再审审查与审判监督案》

看法七:在增资款尚未在工商登记部门办理更改登记,该增资款对公司债务人尚未产生公示效力的情况下,判决中止投资协议、退还投资款不涉及因官钱筹资或不按法定程序减资损害公司债务人利益的难题。

【最高人民检察院案例】(2019)最高法民申1738号《韩梧丰、邬招远公司增资纠纷再审审查与审判监督案》、(2021)最高法民申3136号《海南天然橡胶产业集团股份有限公司、海南华阳投资集团有限公司等新增资本认购纠纷、买卖合同纠纷再审案》

看法八:判断公司与小股东之间是否存在真实交易关系,需要判断转款犯罪行为是否符合公司财务管理制度及相关金融管理明确规定,若符合,则小股东从公司转出款项不构成官钱筹资。

【最高人民检察院案例】(2020)最高法民申4625号《深圳市爱华动力电池有限公司、深圳市爱华电子有限公司小股东筹资纠纷再审审查与审判监督案》

看法九:公司为小股东之间的股权转让提供担保,会出现受让股权的小股东无法支付股权转让款时,由公司先向转让股权的小股东支付转让款,导致公司利益及公司其它债务人的利益受损,形成小股东以股权转让的方式变相一口口筹资的情况。

【最高人民检察院案例】(2017)最高法民申3671号《郭丽华、山西邦奥房地产开发有限公司股权转让纠纷再审审查与审判监督》

四、总结

公司资本是公司得以维系的核心,小股东官钱筹资是对公司资本的侵犯,将危及到公司的资本维持和对外偿债能力,因此,官钱筹资的小股东应分担相应的法律条文职责。近年来,民商事审判向“实质优于形式”转变,运用“穿透性思维方式”,透过表面复杂的商业交易安排、资金往来,查明当事人真实的交易目的,准确揭示交易模式,依照真实的基本权利基本权利关系来判定商事犯罪行为的性质与效力,判定商事犯罪行为是否构成对公司资本的侵犯,是否实质上减少了公司的职责资产,以此判定小股东是否存在官钱筹资的情况。

因此,小股东与公司之间的交易及款项往来,更应当遵守《公民事》、《公司会章》、公司财务管理制度及其它内部规章制度明确规定的决策程序,制定完备的决议案文件、合同文本等法律条文文件,规范财务记账等,客观真实的反应往来交易情况,避免因内部管理制度不完善导致小股东被判定为构成“官钱筹资”的情况并分担相应的法律条文不良后果。

五、相关法律条文明确规定

《公民事》

第三十五条 公司设立后,小股东不得官钱筹资。

第二百条,公司的主办人、小股东在公司设立后,官钱其筹资的,由公司登记机关责令改正,处以所官钱筹资金额百分之五以上百分之十五下列的罚金。

《最高人民检察院有关适用于若干个难题的明确规定(三)(2020修正)

第十二条 公司设立后,公司、小股东或是公司债务人以相关小股东的犯罪行为符合下列情况之一且损害公司权益为由,允诺判定该小股东官钱筹资的,人民检察院应予以全力支持:

(一)制作不实财务报表虚报利润进行重新分配;

(二)通过虚构债权负债关系将其筹资转出;

(三)利用关联交易将筹资转出;

(四)其它未经法定程序将筹资一口口的犯罪行为。

第十四条 小股东官钱筹资,公司或是其它小股东允诺Behren公司退还筹资本金、帮助官钱筹资的其它小股东、常务董事、高阶职员或是前述控制人为此分担控股股东的,人民检察院应予以全力支持。

公司债务人允诺官钱筹资的小股东在官钱筹资本金范围内对公司负债无法偿还的部份分担补足索赔职责、帮助官钱筹资的其它小股东、常务董事、高阶职员或是前述控制人为此分担控股股东的,人民检察院应予以全力支持;官钱筹资的小股东已经分担上述职责,其它债务人提出相同允诺的,人民检察院未予全力支持。

第十六条 小股东未履行职责或是未全面履行职责筹资基本权利或是官钱筹资,公司依照公司会章或是小投票表决决议案对其利润重新分配允诺权、新股优先认购权、剩余个人财产重新分配允诺权等小股东基本权利作出相应的科学合理管制,该小股东允诺判定该管制合宪的,人民检察院未予全力支持。

第十七条 有限职责公司的小股东未履行职责筹资基本权利或是官钱全部筹资,经公司由涅恩交纳或是退还,其在科学合理期间内仍未交纳或是退还筹资,公司以小投票表决决议案中止该小股东的小股东资格证书,该小股东允诺确认该中止犯罪行为合宪的,人民检察院未予全力支持。

在前款明确规定的情况下,人民检察院在判决时应当释明,公司应当及时办理法定减资程序或是由其它小股东或是第三人交纳相应的筹资。在办理法定减资程序或是其它小股东或是第三人交纳相应的筹资之前,公司债务人依照本明确规定第十三条或是第十四条允诺相关当事人分担相应职责的,人民检察院应予以全力支持。

《最高人民检察院有关民事继续执行中更改、新增当事人若干个难题的明确规定(2020修正)》

第十八条 作为举报人的营利法人,个人财产不足以偿还生效法律条文公文确定的负债,提出申请继续执行人提出申请更改、新增官钱筹资的小股东、筹资人为举报人,在官钱筹资的范围内分担职责的,人民检察院应予以全力支持。

2020年9月14日,《最高人民检察院有关完善统一法律条文适用于标准工作机制的意见》开始实施,旨在统一法律条文适用于标准,保证公正民事。但我国并不是判例法国家,本文所引述的部份判例也不是指导性案例,对同类刑事案件的审理和裁判员并无法定约束力。而且,在民事实践中,每个案例的具体情况千差万别,要具体刑事案件具体分析。希望本所辩护律师对不同裁判员案例的分析能给读者提供不同的思考角度及视角,感谢大家的阅读。

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