认缴注册资本制下出资人风险提示

作者:南京市金科辩护律师房产公司      Jaunpur      投资顾问

■    大背景

2013年起，北欧国家推行公司注册登记民营企业注册登记登记管理工作制度体制改革，放宽民营企业准入，创新政府监管方式，建立高效透明公正的现代公司注册登记登记管理工作制度。目的是为了进一步政府职能，构建公平竞争的市场环境，调动社会民营企业力量，促进小企业民营企业特别是创新型民营企业成长，带动就业，推动新兴生产力发展。

2013年12月，公司法进行了适当的修改。修改之前的公司法明确规定的是注册登记民营企业实缴制，明确要求“公司全体小股东的首次筹资额不得高于注册登记民营企业的百分之二十，也不得高于原则上的注册登记民营企业最高额度，其余部分由小股东自公司设立之日起两年内Caquet；其中投资公司可以在五年内Caquet。”修改后的公司法中止了一般公司原则上最高注册登记民营企业额度的明确规定， 改公司注册登记民营企业实缴制为认缴制，适当地中止了一般公司小股东筹资的验资流程。也即是说，对一般公司而言，在公司注册登记注册登记登记时，投资人须要认缴适当注册登记民营企业，即可合法设立公司。

2014年2月，国务院印发《注册登记民营企业注册登记登记管理工作制度体制改革方案》，主要举措包括：1、废除最高原则上民营企业管理工作制度；2、注册登记民营企业改为认缴注册登记吕祖宫；3、中止注册登记民营企业结构当中货币筹资不高于30%的明确规定。

注册登记民营企业注册登记登记管理工作制度体制改革后，公司注册登记数量显著提高，北欧国家北欧国家版权局发布的体制改革后新注册登记登记民营企业开业率：

根据北欧国家北欧国家版权局发布全省民营企业发展数据，2014年1-12月，全省新注册登记注册登记登记民营企业1292.5户，比去年前两年前两年增加160.97户，快速增长14.23%；注册登记民营企业（金）20.66多亿元，同比增加9.66多亿元，快速增长87.86%。其中，民营企业365.1户，快速增长45.88%，注册登记民营企业（金）19.05多亿元，快速增长99.02%。2015年上半年，全省新注册登记注册登记登记民营企业685.1户，比去年前两年前两年快速增长15.4%；注册登记民营企业（金）12.9多亿元，同比快速增长38.4%。其中，民营企业200.1户，快速增长19.4%，注册登记民营企业（金）12多亿元，快速增长43.0%。

■    信用风险提示信息

由北欧国家北欧国家版权局公布的上述数据由此可见，创业热情持续高涨，注册登记登记户数与注册登记民营企业均上涨较快，与小股东认缴额高、实缴额低，筹资时限长不无关联。本文试就认缴制大背景下，对认缴筹资但未实缴到位的筹资人在民营企业经营过程中或将遇到的信用风险作相关提示信息。

一、公司宣告破产、退出托管时认缴筹资快速即将到期的原则上权利

《民营企业宣告物权法》第九条明确规定，“人民检察院受理宣告破产申请后，负债人的筹资人仍未完全履行职责筹资权利的，管理工作人应当明确要求该筹资人交纳所认缴的筹资，而倍受筹资时限的限制。”

最高人民检察院关于适用于《中华人民共和国政府民营企业宣告物权法》若干个问题的明确规定(二)第十五条，“管理工作人代表负债人提起诉讼，提倡筹资人向负债人司法机关缴付未履行职责的筹资或是返还官钱的筹民营企业金，筹资人以认缴筹资仍未届至公司会章明确规定的交纳时限或是违背筹资权利早已超过诉讼时效为由申辩的，人民检察院不予全力支持。”

此外，根据公司隐脉公司法司法解释二的明确规定，公司退出时，小股东仍未交纳的筹资均应作为托管个人财产。小股东仍未交纳的筹资，包括即将到期缴税未缴的筹资，以及分期交纳仍未届满交纳时限的筹资。公司个人财产足以偿还负债时，债务人提倡未缴筹资小股东，以及公司设立时的其他小股东或是发起人在未缴筹资范围内对公司负债分担连带偿还职责的，人民检察院应司法机关不予全力支持。

由此可见，虽然在认缴制中筹资人可以通过会章签订合同筹资额与筹资时限，但当公司“无法偿还即将到期负债，并且资产足以偿还全部负债或是明显缺乏偿还能力”合乎宣告破产条件，及合乎公司法退出托管的明确规定时，小股东的筹资权利将快速即将到期。即公司如果进入宣告破产托管或是退出托管流程，将倍受筹资时限的限制。宣告破产管理工作人有权利明确要求筹资人交纳所认缴的筹资用于偿还民营企业负债。筹资人以筹资时限仍未届至为由不予申辩的无法设立。

二、未履行职责筹资权利的小股东对公司负债无法偿还部分的补足索赔职责

宣告破产托管或是退出托管流程作为市场退出机制，并非商业主体在运行中的常态，债务人如不通过前述流程，即在非宣告破产、退出托管的场合下，能否提倡快速即将到期未届期的小股东筹资职责？

最高人民检察院《关于适用于中华人民共和国政府公司法若干个问题的明确规定(三)》第十三条第二款明确规定，“公司债务人请求未履行职责或是未全面履行职责筹资权利的小股东在未筹民营企业金范围内对公司负债无法偿还的部分分担补足索赔职责的，人民检察院应予全力支持。”

此明确规定适用于的大前提，是小股东未履行职责或是未全面履行职责筹资权利。该权利的违背，以合同权利时限早已到来为大前提。如果说2005年公司法明确规定的2年、5年的筹资交纳时限尚可忍受等待即将到期，那么在认缴制后，早已出现筹资时限签订合同100年的案例的情形下，小股东筹资权利的违背是否必须等到签订合同时限届至？该条明确规定的小股东补足索赔职责如何适用于，是否能让未即将到期的小股东筹资权利快速即将到期，早已引起了法律适用于的讨论和争议。

实践中，2015年南京市宝山区人民检察院作出的一例股权转让纠纷案的判决，该法院认为“一方面我们要尊重公司小股东在《公司法》修改后采取的认缴筹资方式，另一方面，对于民营企业认缴制中小股东的筹资权利，也必须结合案件的具体情况考量，以维护债务人的合法利益。”“认缴制中公司小股东的筹资权利只是暂缓交纳，而不是永久免除，在公司经营发生了重大变化时，公司包括债务人可以明确要求公司小股东交纳筹资，以用于偿还公司负债。”

普陀法院认为公司经营发生了重大变化故小股东筹资权利快速即将到期，该案最终判决公司小股东对于公司无法偿还的负债，在各自未筹资的本金范围内履行职责筹资权利，分担补足索赔职责。

三、公司对外负有负债未予偿还前的减资无效

认缴注册登记吕祖宫后，出现大量新设商业主体高额认缴筹资的情形，有自然人创设公司认缴筹资额高达数亿、数十亿的。对于筹资时限，各地民营企业注册登记登记主管部门的认定也各有不同，有些允许长达100年的筹资时限，有些则认为自然人应以不超过按平均寿命计的剩余生命年限为最长筹资时限，由此可见在操作中表现出了一定的任意性。如果筹资人试图通过高额认缴注册登记民营企业在市场上开展商业交易，交易成功后对公司注册登记民营企业进行减资，则需充分注意减资流程复杂繁琐，须经过明确规定的流程方为有效。 

《公司法》第一百七十七条明确规定，“公司需要减少注册登记民营企业时，必须编制资产负债表及个人财产清单。公司应当自作出减少注册登记民营企业决议之日起十日内通知债务人，并于三十日内在报纸上公告。债务人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，有权明确要求公司偿还负债或是提供适当的担保。”

从公司法该条明确规定来看，公司如果想要在法律上有效进行减资，必须合乎适当的条件：1、编制资产负债表及个人财产清单；2、在作出减少注册登记民营企业的决议之后，在原则上时间内通知债务人；3、公司债务人明确要求进行偿还或是担保的，必须进行偿还或是担保。

如果在上述减资流程上出现严重缺陷，包括公司决议不合乎流程性明确规定、未通知债务人、未对负债进行偿还或经债务人同意提供担保的，则减资或将被认定为无效。实践中早已出现了公司对外负有负债未予偿还，减资被认定无效，恢复至减资以前的状态——即减资前原认缴注册登记民营企业的案例。

四、 执行流程中未交纳筹资的小股东被追加为被执行人的信用风险

最高人民检察院《关于人民检察院执行工作若干个问题的明确规定(试行)》第80条明确规定，“被执行人无个人财产偿还负债，如果其开办单位对其开办时投入的注册登记资金不实或官钱注册登记资金，可以裁定变更或追加其开办单位为被执行人，在注册登记资金不实或官钱注册登记资金的范围内，对申请执行人分担职责。”

该执行明确规定施行于1998年，远早于本次注册登记民营企业注册登记登记管理工作制度体制改革。主要规制的是注册登记资金不实或官钱注册登记资金的行为。认缴制中此条如何适用于，是否债务人在执行流程中可以申请追加筹资权利仍未届至的小股东为被执行人，目前没有定论。

笔者仍未见到在执行流程中判定仍未届至公司会章所明确规定时限的未筹资小股东快速履行职责筹资权利的案例。但在之后的执行实践中，是否参照现行审判流程中的有关明确规定，即《公司法》司法解释（二）第二十二条、《公司法》司法解释（三）第十三条、《民营企业宣告物权法》第九条、《民营企业宣告物权法》司法解释（二）第十五条等明确规定，在公司已无其他个人财产可供执行的情况下，在执行流程中判定仍未届至公司会章所明确规定时限的未筹资小股东快速履行职责筹资到位，或会对相关明确规定进行修改或作出适当的司法解释。该信用风险亦提示信息任意认缴筹资的筹资人须谨慎认识。

■     结语

综上，注册登记民营企业注册登记登记管理工作制度体制改革后，降低了公司设立门槛，提高了民营企业使用效率。但公司民营企业的三原则，即民营企业确定、民营企业维持、民营企业不变并没有因体制改革而变动，这也是维持市场秩序、建立诚信体系的重要法律原则。高额认缴筹资固然可以提升公司民营企业形象，获取更多商业机会，但小股东在筹资时仍需谨慎衡量认缴筹资额、筹资时限的设定，不可随意“任缴”，引发筹资人信用风险和小股东职责的扩大。