IPO过程中股权出资结构操作实务_公司

原副标题：IPO操作过程中股份筹资结构操作方式公法

一、输血企业IPO前股份筹资小常识

股份筹资，是创业者因其在其他公司股权投资的股份做为筹资的一种方式。我省长久以来并没有明晰明晰规定股份可以用作筹资，直到新《公司法》开始实施，才有了股份筹资的最初法律条文依据。

由于股份筹资正式宣布早已开始实行的时间较早，公法经验不多，且原有明晰规定较为原则，操作过程方式中经常会遇到一些需要探讨和研究的难题。责任编辑拟首先对股份筹资的修法民主化及原有有关明晰规定做一简单如是说，然后重点分析股份筹资在公司申请首次发行股票股票并挂牌上市(IPO)操作过程中的应用，并对股份筹资公法操作方式中的几个常见有关法律条文难题进行探讨并提出意见建议和建议。

我省股份筹资的修法民主化及原有有关明晰规定如是说：

股份筹资，是指创业者因其在其他公司股权投资的股份做为筹资，成立新公司，或向早已成立的公司股权投资以增加该公司注册资本的行为。理论上，公司股份做为能带来效益同时能独立受让的资产，应当能用作筹资成立公司或是向公司注资。在新《公司法》开始实施之前，我省法律条文法规对股份筹资既未明晰允许，亦无明令明令禁止。

新《公司法》修改前的我省《公司法》第二十五条列出了六种筹资方式：货币、铜器、工业房屋产权、非专利技术和土地所有权，当中并未包括股份。但是旧《公司法》第十五条也没有明晰明令禁止创业者以股份方式筹资。事实上，在新《公司法》开始实施前的公法操作方式中，早已出现了部分的以股份筹资的情形。但在普遍性上，创业者还无法以股份出资。

新《公司法》开始实施以后，自2006年底早已开始，上海、江苏、浙江、武汉、贵阳、山东和广东等地的诺泽鲁瓦县管理工作机关纷纷开展股份筹资注册登记试点工作，并制订开始实施了股份筹资有关的管理工作配套措施或实行意见建议。虽然各地制订的有关管理工作配套措施和实行意见建议大部分都已在北欧国家诺泽鲁瓦县管理工作局(以下简称“北欧国家版权局”)开始实施有关明晰规定后失灵，但当中的很多具体明晰规定和要求在公法中仍然具有先进经验意义。

在前一期试点工作及课堂教学的基础上，北欧国家版权局于2008年12月17日公布了《股份筹资注册登记管理工作配套措施(草案建议稿)》，并佩吕桑年1月14日正式宣布开始实施了《股份筹资注册登记管理工作配套措施》(北欧国家诺泽鲁瓦县管理工作局令第39号，自2009年3月1日起开始实施，以下简称《股份筹资配套措施》)。

该配套措施明晰股份筹资的通则为：创业者因其持有的在中国全境成立的以下简称公司或是金润庠公司的股份做为筹资，股权投资于全境其他以下简称公司或是金润庠公司。自此，股份筹资的正当性不仅得到了法律条文的普遍认可，并以求正式宣布进入现实操作方式期。

二、股份筹资对公司挂牌上市的作用

股份筹资也可以理解为是一种特殊方式的股份受让，即筹资人将用作筹资的公司股份受让给被股权投资公司，以此换取对被股权投资公司的股份。这种股份受让的特殊之处在于，筹资人将公司股份受让给被股权投资公司，所取得的对价不是现金或其他铜器，而是被股权投资公司的股份。近年来，股份筹资的适用越来越普遍，以股份置换方式完成对被股权投资公司的筹资，成为被优先选择的筹资方式。

在拟挂牌上市公司的组建和并购过程中，由于经常涉及多家公司，股份结构一般都会比较复杂，往往存在同一控制人下公司股份的调整及交叉持股的调整等各种情形。

股份股权投资方式在类似情形中至少具有以下优势：

(1)节约时间及成本。例如，拟挂牌上市公司的实际控制人控制的其他公司需要调整为拟挂牌上市公司控制的公司时，如果按一般的股份受让程序进行股份调整，需要对拟挂牌上市公司进行注资，再完成其他公司的股份受让，需要占用很大的现金流，同时还需要较长的时间。如果通过股份筹资的方式，则既节约时间，又无需占用大量的现金流，可以很好的解决这个难题。

(2)合理避免税收负担。由于股份筹资的出让方不直接获取现金收益，在最终收回或受让股权投资、公司清算之前，在一些特定情况下可以避免缴纳所得税。

三、股份筹资操作过程中的几个小常识

(一)有关税收处理难题

1、自然人以股份筹资

根据北欧国家税务局《关于非货币性资产评估增值暂不征收个人所得税的批复》(国税函

[2005]第319号，2005年4月13日发布)的明晰规定，个人将非货币性资产进行评估后股权投资于企业，其评估增值取得的所得在股权投资取得企业股份时，暂不征收个人所得税。因此，如自然人以股份筹资，无需缴纳个人所得税。在股权投资收回、受让或清算股份时如有所得，再按明晰规定征收个人所得税，其“财产原值”为资产评估前的价值。

2、企业以股份筹资

(1)营业税

根据北欧国家税务局《关于股份受让有关营业税难题的通知》(财税[2002]191号，自2003年1月1日起执行)，股份受让无需缴纳营业税。

(2)所得税

①根据北欧国家税务局《关于企业股份股权投资业务若干所得税难题的通知》(国税发[2000]118号，自2000年6月21日起开始实施)，企业以部分非货币性资产股权投资的，应在股权投资交易发生时，将其分解为按公允价值销售有关非货币性资产和股权投资两项经济业务进行所得税处理，并按明晰规定计算确认资产受让所得或损失。

②根据财政部和北欧国家税务局《关于企业重组业务企业所得税处理若干难题的通知》(财税[2009]59号，自2008年1月1日起开始实施)，一家企业(以下简称“收购企业”)通过支付股份的方式购买另一家企业(以下简称“被收购企业”)的股份，以实现对被收购企业控制的交易的，被收购方应确认股份、资产受让所得或损失;收购方取得股份或资产的计税基础应以公允价值为基础确定;被收购企业的有关所得税事项原则上保持不变。

(二)股份筹资的其他影响

1、注意股份筹资是否会导致拟挂牌上市公司的控股股东及实际控制法人发生变化。

如果股份筹资将导致拟挂牌上市公司的控股股东或是实际控制人发生变化的，在其他挂牌上市条件不发生变化的情况下，拟挂牌上市公司还需要再顺延3年才能向证券监督管理工作部门申请发行股票股票。因此，在以股份筹资时，除了认识到它可以节省时间及金钱外，还应当注意其可能导致其他申报条件发生的变化，防止影响拟挂牌上市公司向证券监督管理工作机构提出IPO申请。

2、注意某些特殊行业对股东身份或资格的特殊要求。

以股份进行筹资前，应当核查被投资公司所处的行业是否对其股东身份或资格存在特殊的监管要求。例如：商业银行的股东，需要满足银行业监督管理工作部门对股东资格的特殊要求(包括但不限于：企业最近三年连续盈利、对金融机构的累计股权投资总额不超过净资产的50%等)。因此，以对其他公司的股份做为对商业银行的筹资时，除用作筹资的股份以外，还需要特别关注出资人本身的身份或资格。

3、注意各地诺泽鲁瓦县管理工作机关的具体办理要求。

虽然《股份筹资配套措施》已由北欧国家版权局正式宣布开始实施，但由于股份筹资有关的公司变更注册登记可能会涉及不同省份、地区，而课堂教学中每个省、市、地区对股份筹资变更注册登记的要求可能并不完成一致。因此，在办理股份筹资的工商变更注册登记时，还应当详细咨询所属工商行政管理工作部门，在不违反有关明晰规定的前提下，根据当地实际要求完成有关变更注册登记程序。

四、企业挂牌上市不得不关注的股份结构难题

在企业挂牌挂牌上市的操作过程中，关联交易、同业竞争、主体资格、税收等难题是证监会和股转系统关注的重点难题。而这些难题的共同点在于和公司的股份结构有关系，公司的股份结构决定了这些典型难题会不会成为挂牌挂牌上市的拦路虎。

那企业要从哪些方面规划和设计自己的股份结构才能更有利于创始人/控股股东有效的控制公司？哪一种种股份结构更能得到资本市场的普遍认可呢？

1、什么是股份结构？

股份结构是指股份公司总股本中，不同性质的股份所占的比例及其相互关系。不同的股份结构决定了不同的企业组织结构，从而决定了不同的企业治理结构，最终决定了企业的行为和绩效。

2、为什么要设计股份结构？

业内有种说法，股权投资=投人=投股份结构，由此可见股份结构对一家公司长远发展的重要性。而我们之所以分析股份结构，就是因为认识到了股份结构对一家企业的重要性。

股份奠定了一家企业的基因。股份机构能明晰合伙人之间的权利义务、责任、利益等重要难题，决定了公司的控制权掌握在谁手里，好的股份架构对公司的创立和发展有极大的好处。

3、怎样设计股份结构？

公司的股份结构应按照公司的不同发展期和时期进行全方位的衡量，好的股份结构从来不是一次完成的。

（1）设计股份结构应考虑的要素

① 公司融资需求

a、老股东套现需求。

即公司创始股东基于规范公司筹资瑕疵、个人资金需求、满足后续股份重组资金需求等而需要通过股份受让或资产受让的方式变现。而老股东套现通常需注意的是应满足有关法律条文法规关于股份/股份锁定的要求、套现的路径及套现时点和套现后仍保持对公司的控制力等。

b、公司业务板块发展的资金需求。

根据公司业务转型升级及业务方向的调整而需要的资金分配，可能需对目标公司的子公司、关联公司进行股份重组，IPO及新三板一般也应披露融资的资金需求。

② 公司业务整合需求

a、公司业务转型升级

在对公司进行业务转型升级，势必可能牵涉到公司的股份结构的调整。

b、规范同业竞争和关联交易难题

目前新三板和IPO都要求解决发行主体与关联方之间的同业竞争难题，常见的方式是关、转、停，并且要求不得再转给关联方；对关联交易难题必须披露，并应当尽可能避免关联交易，对不能避免的，需保证定价的公允性。

规范同业竞争和关联交易的难题要结合目标公司/发行主体的业务独立性、完整性、持续经营时间的认定等方面来考虑，采取收购、剥离受让等进行，这些均可能涉及股份结构调整的难题。

c、引入股权投资者与保持控制权需求

l 多轮融资的安排

公司从创立之初至天使轮、A轮、B轮直到挂牌上市前的PRE-IPO的融资均会稀释创始股东的股比，为保持创始股东的控股份、对公司的控制及保持公司的实际控制人地位的持续稳定性的要求，涉及股份结构的调整。

l 入资价格的合理性解释

对股权投资方入资价格的合理性解释也是公司进入资本市场而成为公众公司需要关注的一个重要方面，其初衷主要是防止控股股东利益输送侵害广大社会小股东的利益。

d、员工持股计划的需求

根据激励的计划，给予员工持股的比例、员工持股结构及员工持股的股份表决权等势必应提前在公司的股份结构设计中有所体现。

（2）股份分配应考虑的因素

① 股份激励池

股份是为了鼓励大家的积极性。与班车、免费午餐、带薪休假、住房补贴等福利相比，股份激励是推动员工养成主人翁精神的重要法宝。特别对在海外资本市场挂牌上市的科技公司，股份激励甚至是获得创业者普遍认可的必要条件

② 新合伙人的预留

前期预先准备充足的股份份额，在吸引人才的时候才有优势。否则，早已到手的股份，让大家再拿出来就不一样了。

③ 融资的预估

融资的预估和新合伙人的预留是不一样的概念。每轮融资都要预估出来，到时候要平等稀释，让大家心里有个准备。

④ 创始合伙人

最后才是创始合伙人的股份分配。

4、怎样是好的股份结构？

（1）简单明晰的股份结构

在创始的期，创业公司合伙人不是特别多。比较合理的架构是三个人。创业者在股权投资的时候会看你的创业团队，但合伙人不一定要有完整的组合。创业者在股权投资的时候，首先关注的是你的产品和CEO的理念，你有没有CTO，COO，这些都不重要，所以，不能为了追求创始合伙人的人数而刻意增加。

（2）有核心股东的股份结构

在股份结构设计时，股东里一定要有核心股东，能决定决策内容。

（3）股东之间能资源互补

股东之间的关系最好是我少不了你，你少不了你，能彼此互相帮衬。如果功能职责太过接近，一定会发生纠纷，最后很容易另起炉灶。

（4）股东之间相互信任

彼此各自独当一面，各干各的活，互相不干涉，彼此信任，背靠背。

5、怎样的股份结构不好？

（1）持股比例过于均衡

平衡股份结构是指公司的大股东之间的股份比例相当接近，没有其他小股东或是其他小股东的股份比例极低的情况。持股比例过于均衡容易形成股东僵局，无法形成有效的股东会决议，也容易激化股东矛盾，造成公司控制权与利益索取权的失衡。

（2）夫妻股东

课堂教学中，该种情况多存在于民营企业。夫妻公司股东结构的优点是意见建议比较容易统一，不宜出现公司管理工作僵局。但是夫妻公司股东结构经营管理工作活动不规范，公私不分，财产混同，存在法人人格被否定的法律条文风险。另外，一旦夫妻感情出现危机，随之带来的是股份争夺战、公司控制权争夺战。如果夫妻共同财产约定不明，夫妻股东真正持股比例不清。

（3）股份过分集中

在一股独大、一股独霸的情况下，董事会、监事会和股东会形同虚设，“内部人控制”难题严重，企业无法摆脱“一言堂”和家长式管理工作模式。股份过分集中时，企业行为很容易与大股东个人行为混同，一些情况下，股东将承担更多的企业行为产生的不利后果。大股东因特殊情况暂时无法处理公司事务时，将产生小股东争夺控制权的不利局面。

（4）家族企业找人做挂名股东

有的家族企业喜欢让家族成员在工商局注册成股东，但这些注册的股东没有实际筹资，真正的股东以及管理工作者却没有任何工商注册的痕迹。出现显明股东和隐名股东，一旦出现家庭矛盾，或发生道德危机，显明股东将股份处分，或是违背隐名股东意愿表决公司事务，均会产生法律条文纠纷。

（5）外资、国企及特殊行业股东有特殊明晰规定，违法代持

有些行业，北欧国家对股东资格是要进行审查审批的，比如金融类企业(证券公司、典当行、银行等)，另外外资企业、国有股的股份难题发生变化也都要进行审批，有些股东为了绕开这些明晰规定，就找人代持，自己当隐名股东，这样的持股情况也存在被法律条文认定为无效的风险。

（6）干股、送股、股份激励引纠纷

有些公司在成立时采取干股、送股或是股份激励的方式留住人才，但设置不是很规范，干股是不是有效，送股还是股份受让，什么时候是股东这些问题都容易产生分歧。

（7）职工入股却不注册登记

有的企业在国企改制、非挂牌上市公司向职工募股，基于法律条文上对股东人数的限制，往往对入了股的职工却没有进行工商注册登记，由委托代持、职工持股会、股份信托等方式找人代持股东，一旦代持的股东不听话，或是大股东忘记了职工的股东身份，职工股东的权益就容易受到侵犯。

来源： 股份内参、公司金融、投行泰山，有删节。

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