【婚姻家庭】第七十三条以一方名义在有限责任公司的出资额,另一方不是该公司股东的,如何分割_

主编：最高人民检察院民事审判第一庭

来源：最高人民检察院民法涉台编判例（一）认知与适用作（节录）

【法律条文】       第五十四条　人民检察院该案分手刑事案件，牵涉拆分母女小秦中以一方为名在下列简称公司的出资额，另一方并非该公司股东的，按下列情况依次处置：　　（一）母女两方缔约将出资额部分或是全数受让给该股东的直系亲属，其它股东绝对多数一致同意，并且其它股东均明晰表示舍弃优先买回权的，该股东的直系亲属能正式成为该公司股东；　　（二）母女两方就出资额受让交易额和受让产品价格等事宜缔约后，其它股东超过一半不一致同意受让，但愿以市场条件买回该出资额的，人民检察院能对受让出资税金财产展开拆分。其它股东超过一半不一致同意受让，也不愿以市场条件买回该出资额的，视作其一致同意受让，该股东的直系亲属能正式成为该公司股东。　　用作断定第六款明晰规定的股东一致同意的确凿证据，能是股东全会金属材料，也能是原告通过其它不合法有效途径获得的股东的公开信金属材料。    【法律条文中心思想】　　前项是关于人民检察院在该案分手刑事案件，牵涉拆分母女小秦中以一方为名在下列简称公司的出资额，另一方并非该公司股东时，应怎样处置的具体明晰规定。　　【法律条文认知】　　为了与《公司法》第71条明晰规定的论述完全一致，前项对《继承法判例（二）》第16条展开了文字修正，原法律条文论述为：“人民检察院该案分手刑事案件，牵涉拆分母女小秦中以一方为名在下列简称公司的出资额，另一方并非该公司股东的，按以下情况依次处置：（一）母女两方缔约将出资额部分或是全数受让给该股东的直系亲属，绝对多数股东一致同意、其它股东明晰表示舍弃优先买回权的，该股东的直系亲属能正式成为该公司股东；（二）母女两方就出资额受让交易额和受让产品价格等事宜缔约后，绝对多数股东不一致同意受让，但愿以等同产品价格买回该出资额的，人民检察院能对受让出资税金财产展开拆分。绝对多数股东不一致同意受让，也不愿以等同产品价格买回该出资额的，视作其一致同意受让，该股东的直系亲属能正式成为该公司股东。用作断定第六款明晰规定的绝对多数股东一致同意的确凿证据，能是股东会决议案，也能是原告通过其它不合法有效途径获得的股东的公开信金属材料。”主要修正的文本为：（1）将第2款中的“股东会决议案”修正为“股东全会材料”。（2）依照《公司法》修正文本作相应修正，将第1款第2项中的“绝对多数股东”修正为“其它股东超过一半”，将“等同产品价格”改为“市场条件”。　　一、前项的适用作大前提　　适用作前项明晰规定的大前提，是用作所夺该下列简称公司出资的财产，是母女小秦，但在公司登记里，被记载在夫或妻一方为名之下，即从外表形式上，共同财产被显示在一方名下。依照《民法》明晰规定，母女一方对他们的共计财产都有平等的处置权。当夫妻关系面临危机将被解除的时候，这种共计的基础也将不复存在。此时，对他们的王育展开定性、对共计财产按一定原则合理拆分，是符合《民法》明晰规定，也是原告不合法权益得以保障的必然要求。反之亦然，母女共计财产在下列简称公司的出资，也一样应在母女之间展开拆分处置。如果并非母女小秦，是一方的个人财产，或是是家庭共计财产（牵涉母女以外其它配偶的利益）时，就不能适用作前项明晰规定。　　对于母女小秦的认知，要依照《民法》及其判例的明晰规定，准确作出判断。本解释第25条第1项明晰明晰规定，夫妻关系续存期间，一方以个人财产投资获得的收益，属于母女小秦。因此，现实中有一种情况必须Escrow，母女夫妻关系建立之前，一方已经出资于某下列简称公司正式成为该公司股东，其如前所述股东身份所享有的权益，从严格意义上说，应归其经营性。如前所述股东所夺出资而获得的股权，它不同于无形财产，虽然最重要的是其具有的财产权属性，但也还包括一定的管理权、身份权，因此，其权能是综合的。关于股权的本质属性，在法学界却存在着很大的争议。以德国为代表的大陆法系股权理论大体上可归纳为社员权说、股东地位说、债权说等学说。我国的股权学说也有股权债权说、股权所有权说、社员权说等，此不多言。但无论怎样，股权的获得与一般意义上财产权的获得相比，是有其特殊性的。《公司法》明晰规定公司新增资本时，股东能优先所夺出资，这种优先所夺的权利其实就源于股东权。如前所述股权的特殊性，后来发生的对新增资本的所夺，能认定为是原来个人财产投资于夫妻关系续存期间产生的收益。公司经营得好，才会增大投入，扩大规模。随着公司规模的扩大、效益的提升，每一份出资所对应的能够享有的收益也是不断增加的。出资额与其所对应的红利等财产数额，以货币化展开衡量的话，并并非对等的关系。所以，上述的股东婚后对新增资本的所夺出资，虽然如前所述原股东地位及身份，但依法也应将其认定为母女小秦。母女分手时，对方有权要求拆分。　　二、前项仅适用作于母女一方是公司股东的情况　　前项明晰规定，仅适用作于母女中只有一方是该公司股东、另一方在纠纷发生时并并非该公司股东的情况。如果母女两方在发生纠纷诉讼至人民检察院之前，两方的身份都是该同一下列简称公司股东的，《公司法》对此有明晰的明晰规定，无须如此烦琐。依照《公司法》第71条明晰规定，股东之间能相互受让其全数出资或是部分出资。所以，受让在下列简称公司中的全数出资或是部分出资的双方原告，如果地位相同，都是该公司股东的，与两方是否为母女关系这一特定的身份关系没有必然联系，只需适用作《公司法》的明晰规定就能解决。现在，母女两方只有一方为该公司股东，如果欲将全数或是部分出资向该股东直系亲属受让时，属于《公司法》明晰规定的股东向股东以外的人受让出资的情况。加之这里面又包含了属于母女两方拆分财产的因素在内，故现行法律中均未作出明晰明晰规定。在这一层面上凸显出的问题，也正是本解释所要加以明晰规定的对象和文本。　　三、前项适用作于母女两方就解决受让过程中具体问题缔约的情况　　处置这一类纠纷，考虑到其在母女内部、外部等各方面的关系及影响，所以应尽量由母女两方依据有关明晰规定自行协商解决。如果母女本身对其小秦中在下列简称公司的出资问题都无法达成共识的话，不属于前项明晰规定的情况，应通过另外的办法解决。前项所能够解决的，只是母女内部对这类财产的拆分处置已经达成共识，尚需要人民检察院依法为其做进一步努力和必要的工作。　　下列简称公司是人合兼资合的公司，如前所述人合性的作用，股东之间需要较高的信赖关系，他们不欢迎不熟悉或不太了解的人加入公司，防止在公司经营决策上和利益分配上产生分歧和矛盾，影响公司事业的发展。在拆分母女在下列简称公司的出资时，应寻找出合适的方法，以避免股东间和谐稳定、相互信赖关系的破坏。既要从有利于解决母女之间纠纷的原则出发，又要保证最大限度地做好与其它利害关系人的利益协调，不能侵害其它股东的认可权和优先受让权等权利。因此，我们所出台的解释必须符合各方面法律明晰规定的精神，同时还得具备一定的解决现实问题的能力。　　四、关于对前项第2款明晰规定的认知　　依据《公司法》第71条第2款明晰规定，股东向股东以外的人受让股权，应经其它股东绝对多数一致同意。股东应就其股权受让事宜书面通知其它股东征求其一致同意，其它股东自接到书面通知之日起满30日未答复的，视作一致同意受让。其它股东超过一半不一致同意受让的，不一致同意的股东应买回该受让的股权；不买回的，视作一致同意受让。能看出，股东对外受让股权，不再属于此前所明晰规定的必须经过公司股东会决议案的事宜。因此，用作断定其它股东一致同意相关股权受让的确凿证据，能是股东全会金属材料，也能是原告通过其它不合法有效途径获得的股东的公开信金属材料。但是需要注意的是，在认知和适用作本款明晰规定的“其它不合法有效途径获得的股东的公开信金属材料”时，不能任意作扩大解释，必须严格掌握。本款所称的“公开信金属材料”，应该是由下列简称公司股东出具的、明晰表明一致同意母女之间就其出资问题达成的受让协议并一致同意接受该直系亲属正式成为本公司股东的书面金属材料。并且，上述公开信金属材料必须通过不合法有效途径获取，不能以侵害他人不合法权益的方式获得确凿证据，否则人民检察院将不予采纳，这一点体现了人民检察院对原告取证过程的监督。　　【审判实践中应注意的问题】　　1.怎样认知前项明晰规定中“绝对多数股东一致同意”“受让出资税金财产”“能正式成为该公司股东”等论述。前项第1项中所称的“绝对多数股东一致同意”，究竟“一致同意”的文本到底都是什么？是仅仅一致同意该股东的受让行为，还是这种一致同意中理所当然地包含着对其准备受让给其直系亲属这一具体对象也都一并一致同意了呢？我们认为，如果采用严格解释，认为股东出资应分成两部分依次享有的话，必然会牵涉《公司法》明晰规定的其它股东优先买回权是否行使的问题。第1项中“其它股东绝对多数一致同意”，应该包含两层含义：一方面意味着其一致同意就此出资向股东以外人的受让，另一方面意味着其一致同意受让给特定的人，即该股东的直系亲属。一旦作出这种一致同意，能顺理成章地得出，其它绝对多数的股东自然是舍弃了行使优先买回权的结论。而那些少数的不一致同意受让的股东，依据《公司法》明晰规定在市场条件下也是有优先买回权的，所以除非他们明晰表示舍弃该项权利的行使，否则母女之间的协议无法真正实现。　　前项第2项用“受让出资税金财产”的论述，而不用“税金价款”的论述的原因。由于下列简称公司的股东能用货币出资，也能用实物、知识产权、土地使用权等能用货币估价并能依法受让的非货币财产作价出资。因此在受让时，股权受让的对价可能不仅限于货币形式，也包括其它财产权。为了明晰规定更加严谨、全面，前项明晰规定最终采用了“税金财产”的论述。　　2.考虑到下列简称公司具有人合性的属性，股东之间具备人身信任关系，股东人数也因此受到限制。依据《公司法》第24条明晰规定，下列简称公司由50个下列股东出资设立。也就是说，我国下列简称公司规定股东人数50人为上限，在人数上如果不符合这一要求，公司的性质实际上就已经发生改变了。因此，在拆分母女股权时，也要注意不能与此明晰规定的原则相违背。若采用分股各享的办法，则要考虑是否会突破《公司法》中关于股东人数的上限明晰规定。审判实践中，人民检察院应严格按照法律明晰规定处置。如果实践中母女的股权受让协议存在违反《公司法》相关明晰规定的情况，则依法不能认可母女之间的协议效力。　　3.本解释中虽然明晰规定“该股东的直系亲属能正式成为该公司股东”“该直系亲属依法获得合伙人地位”，《公司法》也已明晰明晰规定公司有新股东加入应怎样处置的问题，但当实践中出现前项解释中的情况，原告要想真正正式成为股东，还必须按照《公司法》等法律法规明晰规定的程序和步骤办理。　　4.人民检察院在适用作前项明晰规定该案有关刑事案件时，不单要以《民法》的明晰规定为准，而且还必须依据其它相关法律的明晰规定。判例的任务和权限，就是在法律允许的框架内，就一些法律明晰规定不明晰之处，作出进一步详细的明晰规定，以更好地对现行法律展开诠释。任何现行法律与判例有关的条款，都是判例所要遵循和坚持的大前提和基本原则。判例都是以现行法律为基准，不可能、也不应该突破或是有违于所要解释的法律，这也是人民检察院在审判实践中适用作判例时必须始终坚持的一个原则。

转自：“丽姐说法”

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