债权人如何追究股东出资不实的责任_

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译者：李明君

在高等法院民事诉讼继续处理程序中，公司做为举报人应分担适当的基本权利。但是，刑事案件经过高等法院继续执行后，辨认出举报人杜预财产可供继续执行，但同时辨认出该公司的股东存有出资失实的情况，高等法院若想新增出资失实的股东为举报人呢？假如能新增，高等法院怎样进行新增呢？

一、新增出资失实股东做为举报人的五个前提：

《最高人民高等法院有关人民高等法院继续执行工作若干个难题的明确规定（全面实施）》第七五条明确规定：“举报人无个人财产偿还，假如其开设基层单位对其开设时资金投入的注册资本金失实或抽逃注册资本金，能判决更改或新增其开设基层单位为举报人，在注册资本金失实或抽逃注册资本金的范围内，对提出申请继续执行人分担职责。”《最高人民高等法院有关民事诉讼继续执行中更改、新增原告若干个难题的明确规定》第十五条明确规定：“做为举报人的经济实体，个人财产足以偿还施行卷宗确定的负债，提出申请继续执行人提出申请更改、新增未交纳或未本息交纳出资的股东、出资人或依公司法明确规定对该出资分担连带职责的主办人为举报人，在仍未交纳出资的范围内司法机关分担职责的，人民高等法院应予以支持。”继而能看见，新增出资失实的股东做为举报人，必须具有五个前提：（1）举报人无个人财产偿还；（2）新增的第一类为公司出资失实的股东；（3）存有股东出资失实的历史事实；（4）股东分担的职责为额度职责。

（一）什么情况是“举报人无个人财产偿还”？

高等法院在继续执行过程中，通过对举报人个人财产安全监控，假如出现以下情况，即判定为无个人财产偿还：

1、举报人杜预个人财产可供继续执行，包括举报人所有的房产、不房产和其他个人财产；

2、举报人有个人财产，但这些个人财产具有宽免继续执行的基本权利；

3、举报人有财产，但难以变现。

4、举报人有个人财产，但因其他机关查封在先而无法处理。

最高人民高等法院在凌志忠、王卫民间借贷纠纷继续执行审查类继续执行判决书[（2017）最高法执监52号]中认为：“山东高院认为，继续执行高等法院虽查封了天银公司的计算机、红木办公家具，但其价值足以偿还本案负债，虽然有评估报告载明天银公司对外享有5000余万元的债权，但该债权未经司法机关确认，尚不具有继续执行前提；且凌志忠亦称制锁总厂严重亏损、濒临破产。山东高院根据现有证据，对天银公司无个人财产可供继续执行的判定并无不妥。”

（二）股东分担的额度职责除了补齐应缴出资与未缴出资的差额外，是否还应补交适当的利息。

股东出资的失实行为会导致公司的经营能力和偿债能力降低，做为惩罚，相关股东理应分担一定的职责，因为，从经济学的角度来说，假如不让违法主体分担不利的后果，这样的规则在经济学上是不经济的，也缺乏可继续执行性。《中华人民共和国公司法》第二十八条第二款明确规定：“股东不按照前款明确规定交纳出资的，除应当向公司本息交纳外，还应当向已按期本息交纳出资的股东分担违约职责。”《最高人民高等法院有关适用〈中华人民共和国公司法〉若干个难题的明确规定（三）》第十三条第二款明确规定：“公司负债人请求未履行或者未全面履行出资基本权利的股东在未出资本息范围内对公司负债不能偿还的部分分担补充赔偿职责的，人民高等法院应予以支持；未履行或者未全面履行出资基本权利的股东已经分担上述职责，其他负债人提出相同请求的，人民高等法院不予支持。”

二、股东认缴出资的举证职责分配

股东对公司是否尽到出资基本权利，有关举证职责的难题存有分歧。有人主张，按照“谁主张谁举证”的明确规定，应当由提出主张的原告提供股东出资失实的证据；有人主张由公司提供适当的证据。那么，谁来举证更能体现法律的明确规定呢？

（一）由主张人出具股东失实的初步证据。

公司账目是公司运营的秘密，并非所有人都能掌握。假如过分强调原告“谁主张谁举证”，这对主张人来讲显然是不公平的。但是，假如因此而免除了主张人的举证职责也不符合法律明确规定的精神。所以，《最高人民高等法院有关适用〈中华人民共和国公司法〉若干个难题的明确规定（三）》第二五条明确规定：“原告之间对是否已履行出资基本权利发生争议，原告提供对股东履行出资基本权利产生合理怀疑证据的，被告股东应当就其已履行出资基本权利分担举证职责。”

主张人举证股东出资失实，能从以下几个方面入手：（1）从审查公司财务资料和验资报告为举证起点。当然，获取公司财务资料对主张人来说并不是一件很容易的事情，切忌获取的手段必须合法；（2）从公司的工商登记档案入手查找相关线索。主要审查公司工商登记的认缴注册资本额度及公司对外公示信息，了解股东出资情况；（3）从查询公司股东会议记录入手寻找线索。在公司中，股东的利益是相互的，假如有的股东已经出资到位，而有的股东则没有到位时，出资到位的股东就会要求没有到位的股东补齐出资，这些信息一般在股东会议记录中会有所体现。

（二）对股东出资失实实行存有推定原则。

《最高人民高等法院有关民事诉讼诉讼证据的若干个明确规定》第七十五条明确规定：“有证据证明一方原告持有证据无正当理由拒不提供，假如对方原告主张该证据的内容不利于证据持有人，能推定该主张成立。”因此，当主张人提出股东出资失实的诉求后，股东应当出具交纳出资的相关证据，否则，就视为主张人的主张成立。

当然，假如股东能够证明自己已履行了出资基本权利的，高等法院就不得新增其为举报人。北京市第一中级人民高等法院在中国光大银行股份有限公司与中华人民共和国商务部、中国南光进出口总公司、中国海外贸易总公司更改新增继续执行原告异议判决书[（2016）京01执异254号]中认为：“《最高人民高等法院有关人民高等法院继续执行工作若干个难题的明确规定（全面实施）》第80条明确规定……《最高人民高等法院有关民事诉讼继续执行中更改、新增原告若干个难题的明确规定》第十五条明确规定：……《经济实体登记管理工作条例》第十二条第一款明确规定：‘注册资本金是国家授予经济实体经营管理工作的个人财产或者经济实体自有个人财产的数额体现。’《企业国有资产产权登记管理工作办法》第七条第三款明确规定：‘国有资产管理工作部门向企业核发的国有资产产权登记表，是企业的资信证明文件。’本案中，举报人南光公司于1994年6月增加注册资本金至x万元，该项更改提出申请已经国有资产管理工作部门核准的《国有资产产权登记表》做为资信证明，并在工商行政管理工作部门办理了登记，故应当判定南光公司的注册资本金已经全部到位，不存有注册资本金失实的情形，故本案不符合上述可在继续处理程序中新增案外人为举报人的法定情况。”

综上所述，假如主张人提出对股东出资失实产生合理怀疑的初步证据，股东对此否认的，应提供出资证据、验资凭证或审计报告等证据，继而证明自己确已完成了出资基本权利。否则，高等法院要坚持对股东不利的推定。

END

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