公司章程未约定股东出资方式及出资时间,可否向其主张以现金出资且出资期限到期_

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公司制定了第二份会章以哪份为依据？已在税务局注册登记的紫苞人辞任紫苞人身分而没有办理变更注册登记，是否仍有权代表者公司参与民事诉讼？前述问题文章将结合北京市第一中级人民检察院案例作出解答。

此案概要

云领亿联公司税务重要信息记述股东为蒋五一、潘兆平、陈杰、唐僧公司。《会章》记述注册资本：200多万元人民币；股东蒋五一、陈杰、潘兆平、唐僧公司出资金额依次为60多万元、60多万元、60多万元和20多万元，出资时限均为2034年12月10日；出资形式均为汇率。该会章为云领亿联公司注册登记注册重要信息中注册登记的会章。除前述《会章》外，唐僧公司另向该所提交《会章》2，该会章第六条仅签订合同股东蒋五一、陈杰、潘兆平和唐僧公司的出资金额依次为60多万元、60多万元、60多万元及20多万元，对出资天数和出资形式均未签订合同。唐僧公司、潘兆平、陈杰及蒋五一依次在《会章》2上复印件或签字。

唐僧公司经中国工商银行电子提款系统向云领亿联公司提款共计.62元；前述提款凭据“用途”均写明“入资款”。唐僧公司普遍认可该款项包括其依《会章》签订合同出资的20多万元以及LX1蒋五一出资的60多万元。2016年5月16日，云领亿联公司向唐僧公司和蒋五一依次出具《出资证》，写明唐僧公司、蒋五一已依次实际缴付出资款20多万元、60多万元，依次享有公司10％、30％股权。对于唐僧公司“入资款”总额超过《会章》签订合同的出资金额，唐僧公司称超出部分Jaunpur潘兆平支出的膳食费。

注册登记注册重要信息表明，云领亿联公司紫苞桐阴潘兆平。唐僧公司、蒋五一普遍认可潘兆平仍是云领亿联公司税务注册注册登记重要信息表明的紫苞人，但以潘兆平已经辞任紫苞人身分、潘兆平具备损害公司利益之行为为由，提倡潘兆平现非朝霞亿联公司PR320法人。

北京市朝阳区人民检察院（2016）京0108民国初年13555号判决

公司税务注册注册登记重要信息具备对外申报效力和一定的权威性，在没有其它证据足以推翻注册重要信息的情况下，应以税务注册重要信息为依据，故该所认定潘兆平作为云领亿联公司紫苞人的身分，其可司法机关代表者云领亿联公司参与该案民事诉讼。

依照《中华人民共和国政府公司法》第二十七条首款明确规定，股东应该按时本息缴纳公司会章中明确规定的各自所所夺的出资额。股东以汇率出资的，应将汇率出资本息取走公司在银行开设的账户；只以汇率财产出资的，应司法机关办理其私有财产的转移手续。依照《最高人民检察院有关适用＜中华人民共和国政府公司法＞若干问题的明确规定（三）》第十一条首款明确规定，股东未履行职责或未全面性履行职责出资义务，其它股东允诺Behren公司司法机关全面性履行职责出资义务的，人民检察院应予以支持。据此，股东未Ensisheim履行职责或未完全履行职责出资义务的，其它股东可在出资时限届至后允诺Behren公司履行职责出资义务。

潘兆平、陈杰、唐僧公司及蒋五一均普遍认可云领亿联公司在税务部门注册登记的《会章》并非其真实意思表示，故该《会章》中有关出资金额、出资形式和出资天数的签订合同，不能作为判断潘兆平、陈杰出资金额、出资形式和出资天数的标准。唐僧公司在该案审理过程中提交的《会章》2对潘兆平、陈杰出资金额依次为60多万元进行了签订合同，潘兆平、陈杰在该会章上签字确认，二人虽认为《会章》2中有关出资金额的签订合同系因注册登记所需提交的模板，但未提出反证予以证明，故该所确认潘兆平、陈杰对云领亿联公司的出资金额依次为60多万元。有关潘兆平、陈杰的出资形式及出资时限，《会章》2未对此进行签订合同，唐僧公司亦未提出其它有效证据证明潘兆平、陈杰应以汇率形式出资及其缴纳出资款的时限已到期，故其有关潘兆平、陈杰应以汇率出资的形式依次缴纳出资款60多万元的提倡，该所不予支持。

北京市朝阳区人民检察院判决驳回唐僧公司的全部民事诉讼允诺。

北京市第一中级人民检察院（2017）京01民终3742号判决

该案涉及两份由潘兆平、陈杰、蒋五一及唐僧公司签署的公司会章，两份会章内容中与该案争议事实有关的是各股东的出资金额、出资形式和出资天数，其中，注册登记的《会章》明确写明了各股东的出资金额、出资天数和出资形式，而唐僧公司提供的《会章》2则仅就出资金额予以了记录，未就出资天数、出资形式予以写明。因前述两份会章均对股东出资金额予以明确，唐僧公司、蒋五一亦予以确认，潘兆平、陈杰虽不普遍认可前述会章有关各股东出资额的签订合同，但未能提供有效证据推翻两份公司会章的签订合同，故应认定两份会章有关股东出资金额的签订合同系各方股东真实意思表示。有关各股东的出资天数、出资形式问题，虽然云领亿联公司的股东潘兆平、陈杰与唐僧公司、蒋五一就股东出资天数、出资形式的陈述不一致，但均提倡注册登记《会章》中有关出资天数、出资形式的记录并非各方真实意思表示，故不宜依据注册登记《会章》对公司内部各股东出资天数、出资形式进行认定，而唐僧公司提供《会章》2则对出资天数、出资形式未作签订合同，亦不能作为定案依据，同时，各方股东均不能提供有效证据对各自提倡的出资天数、出资形式予以证明。在此情况下，应认定各方就出资天数、出资形式签订合同不明。唐僧公司依据签订合同不明的内容，起诉要求潘兆平、陈杰依次履行职责60多万元汇率出资义务，无事实及法律依据，应予以驳回。

法律、行政法规并不禁止公司股东在公司会章明确规定的出资金额以外，另行签订合同对公司的进一步投资，股东之间对公司的继续投资也不必然以注册资金的形式予以体现，只要其不损害公司及其它债权人利益，法律并不对其作否定性的效力评价。

北京市第一中级人民检察院判决驳回上诉，维持原判。

实务分析与公司治理建议

Ⅰ、紫苞人作为唯一有权对外代表者公司的人，有权以公司名义对外从事经营活动，是公司控制权争夺的重要席位。最好由大股东或其指派的人担任。

Ⅱ、公司存在第二份会章，以在税务行政管理机关注册登记的为依据，除非有证据足以证明经注册登记的会章不是股东们的真实意思表示。

Ⅲ、公司会章应明确明确规定股东的出资形式、出资金额、出资时限，即使实行所夺制的今天，也应明确出资的时限。为了督促股东及时本息按签订合同缴纳出资，最好在公司会章中签订合同未按签订合同出资应向其它股东承担的违约责任；为了公平对待每位股东，对不按签订合同出资的股东应在公司会章中限制其相应的收益权，比如分红权、剩余财产分配权、新股认购权，明确规定这些权利的行使按照相应的出资比例享有，而不是按照持股比例享有，否则可能出现未出资或出资瑕疵而和本息按签订合同出资的股东，享有同等的股东权利。

法条链接

《中华人民共和国政府公司法》（2018）

第二十五条 有限责任公司会章应写明下列事项：

（一） 公司名称和住所；

（二） 公司经营范围；

（三） 公司注册资本；

（四） 股东的姓名或者名称；

（五） 股东的出资形式、出资额和出资天数；

（六） 公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；

（七） 公司紫苞人；

（八） 股东会会议认为需要明确规定的其它事项。

股东应在公司会章上签名、复印件。

第二十七条　股东应按时本息缴纳公司会章中明确规定的各自所所夺的出资额。股东以汇率出资的，应将汇率出资本息取走有限责任公司在银行开设的账户；只以汇率财产出资的，应司法机关办理其私有财产的转移手续。

股东不按照前款明确规定缴纳出资的，除应向公司本息缴纳外，还应向已按时本息缴纳出资的股东承担违约责任。

作者概要

张长河律师，北京市盈科（济南）律师事务所合伙人，仲裁员，从事律师工作十余年，实践经验丰富，资深律师。

主要执业领域：

公司法领域：个性特色公司会章设计，股权架构设计，董事会制度制定，股东会制度制定，监事会制度制度，帮助公司解散、清算，股权激励制度设计，公司合并分立纠纷，公司增减资纠纷，股权纠纷，股权投融资、公司控制及公司治理纠纷等；

其它领域：合同纠纷、担保纠纷、物权纠纷等。

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