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股东出资不到位,我们该怎么办__知乎_

作者: admin 发布日期: 2022-11-17

自从《公司法》将原来的注册资本实收制改为所夺后后,出资不妥当(主要指股东允诺投资的钱未落空)的情形就越来越多,常见的情形如:

有的是股东为了取得公司控股权,所夺了大部分的股权,但前述并没有打算投啥。

有的是股东想着,假如项目产业发展的成功,就多投点钱,假如不成功就绒兰鼻子一走了之。

假如他们是踏踏实实经商、切切实实出资妥当的股东,遇到上面这些出资不妥当的股东该咋办呢?

No.1签订合同科学合理的出资天数

依照《公司法》和相关判例的规定,股东在出资不妥当的情形下,可能会受到适当的惩处。

那么如何去判断股东与否履行职责出资义务,其中最重要的条件就是出资天数。

实践中,股东一般预先商议好各自投啥钱,然后再去注册公司。但注册公司时,常常只交一部分钱,剩下的可能会口头签订合同两三年内交。

问题就在那个口头签订合同。在中国那个道义社会里,很多人晓得口头签订合同风险很大,但也不耐烦提签口头协议,即使那样会被认为是不如水蒸气,不信赖朋友。同时,在公司注册时,对会章中“出资天数”一项未引起足够多重视,签订合同的很随便,比如10年,甚至极短。有的是索性直接找代理服务机构去注册,写啥自己都不晓得。

这种情形下,假如公司产业发展中缺资金,须要股东把原本签订合同的钱交妥当,有的是股东可能就会以“出资天数”未来临申辩。

所以在注册公司时,一定要依照前述情形,签订合同科学合理的出资天数。

当然,假如公司已经注册好,并且签订合同的出资时限极短,也不是完全没有办法。此时能透过修正会章来更改出资时限。但此类方法也有不足之处,即使修正会章须要三分之一以上投票权,假如有大股东持反对意见,就无法透过修正会章来更改。

No.2管制出资不妥当股东的基本权利《公司法判例三》第七条 股东未履行职责或是未全面履行职责出资义务或是抽逃出资,公司依照公司会章或是股东会决议案对其分红物权、新股发行优先选择配售权、余下个人财产重新分配物权等股东基本权利作出适当的科学合理管制,该股东允诺判定该管制合宪的,人民检察院未予支持。

从《公司法判例三》能窥见,股东假如超过出资时限,仍未将所夺的出资实收妥当,则公司能透过会章或股东会的形式管制其分红物权、新股发行优先选择配售权、余下个人财产重新分配物权等基本权利。

这里须要注意的是,假如是透过股东会进行决议案,与否应当须建出资不妥当的股东的投票权?

那个问题很有趣,试想在开股东会的时候,出资不妥当的股东(假设其持股超过50%)说我不同意管制我的基本权利,那其他股东该咋办呢?

假如真的是这样,那只有小股东出资不妥当的时候,大股东能管制小股东的基本权利;而大股东出资不妥当的时候,小股东却不能管制大股东的基本权利。

若如此,判例的使用范围将被管制在只能管制出资不妥当的小股东,这无疑将极大的削弱该法条的应有范围和权威性。

所以笔者认为,在表决管制出资不妥当股东时,应该须建出资不妥当股东的投票权。

No.3解除股东资格《公司法判例三》第十七条 有限责任公司的股东未履行职责出资义务或是抽逃全部出资,经公司催告缴纳或是返还,其在科学合理期间内仍未缴纳或是返还出资,公司以股东会决议案解除该股东的股东资格,该股东允诺确认该解除行为合宪的,人民检察院未予支持。

从判例能窥见,股东假如未履行职责出资义务或是抽逃全部出资,公司能透过股东会决议案解除该股东的股东资格。

这里有三点须要注意:

第一,只有完全没有履行职责出资义务或是抽逃全部出资,也就是一元钱都没有出,或是把全部出资都转走的情形下才能解除股东资格。

所以想要解除股东资格,条件是相当苛刻。

第二,程序上一定要先行催告,并且要给予科学合理时限。但是“科学合理期间”究竟是多久,这里并没有规定,笔者认为能参考《合伙企业法》第四十九条规定的“三十日”,也就是至少给三十日的宽限期。

《合伙企业法》第四十九条 合伙人有下列情形之一的,经其他合伙人一致同意,能决议案将其除名: (一)未履行职责出资义务; (二)因故意或是重大过失给合伙企业造成损失; (三)执行合伙事务时有不正当行为; (四)发生合伙协议签订合同的事由。 对合伙人的除名决议案应当口头通知被除名人。被除名人接到除名通知之日,除名生效,被除名人退伙。 被除名人对除名决议案有异议的,能自接到除名通知之日起三十日内,向人民检察院起诉。

第三,拟除名股东的投票权与否应当须建。

答案是肯定的。最高人民检察院的指导性案例【(2014)沪二中民四(商)终字第1261号】中明确指出,对于拟除名股东的股东会决议案,该未出资股东不具有投票权,且无论其与否为控股股东。

No.4怎样主动防范股东出资不妥当

有朋友说,假如真的出现股东出资不妥当的情形,感觉处理起来还挺麻烦,能不能够在创业或是投资之前就进行一些签订合同,假如以后发生出资不妥当的情形,就按照签订合同处理。

鉴于此,这里就和大家分享一些主动防范的方法。

1)最好在大家资金都妥当的情形下,再去注册公司。

2)假如允诺的资金不能一次妥当,那么须要签订合同明确的出资时限。

3)假如股东未按期出资,除须要按时缴纳出资外,还需向其他股东支付高额的违约金。例如将违约金签订合同为出资金额的10%,同时给股东造成损失的还需赔偿损失。

4)直接签订合同假如股东未按期出资的,管制其投票权、提案权、分红权等基本权利。

我曾经遇到过这样的情形,公司有三个股东,大股东所夺了80%的股权,但是一分钱都没出,剩下两个股东分别所夺了10%的股权,钱都妥当了。结果两个出了钱的股东要听一个没出钱的股东,同时没出钱的股东比出了钱的股东分红还多。

所以假如能在会章里签订合同一些管制股东基本权利的条款,那么就不会出现这种尴尬的局面了。

5)假如股东在公司任董事、监事或高管,那么直接签订合同当该股东未按期出资时,公司能免去其董事、监事、高管的职务。

6)能签订合同假如股东未按期出资,则其他股东能购买其未出资部分的股权,或是购买其全部股权。

关于购买价格,这里需注意的是,未出资部分的股权到底有没有价值?

他们认为,虽然这部分股权没有前述出资,但这部分股权仍然有适当的投票权、分红权等股东基本权利,所以这部分股权肯定是有价值的。

有朋友问,假如这部分股权有价值,怎么去计算他的价值呢?

比如说,他们以公司的净资产来计算股权转让的价格。假设公司注册资本100万,其中大股东所夺80万,占股80%,但只实收了30万,小股东所夺了20万,占股20%,实收了20万。企业经过2年的经营,目前公司的净资产已经达到了1000万,此时假如要购买大股东全部股权,购买价格怎么去计算呢?

公司净资产1000万,大股东占股80%,那么大股东股权的价值就是800万。要注意的是,虽然公司的净资产是1000万,但公司仍然有50万注册资本没有实收,所以最好在股权转让协议中明确由谁来缴纳这部分出资。

关于购买出资不妥当股东股权的风险,能看我之前的一篇文章《开公司,注册资本到底是多点好,还是少点好?(续)—瑕疵出资股东的股权到底能不能买?》

7)现实中,股东出资不妥当,不仅仅是股东实力的问题,还有可能是股东人品的问题,假如其他实收出资的股东不愿意在和此股东合作,那他们还能签订合同退出条款。

具体能这样签订合同,假如股东未按期出资,则其他按期出资的股东可要求未按期出资股东购买其股权。

关于购买价格,能按照净资产计算,或按照原始出资价格计算,或以最近一次融资的价格计算,或找评估公司评估等等。那么具体选择哪一种呢,这里举两个例子,方便大家理解。

比如你是一个重资产的企业,能按照净资产来计算股权转让价格。

比如你是一个轻资产的企业,如咨询公司,能按照原始出资价格计算。

或是你也能签订合同两种或两种以上的计算方式,然后以计算出来较高的一种为准。

8)假如企业因解散或破产而进入清算程序,未按期出资股东不享有余下个人财产的重新分配权。(效力有一定争议)

关于股东与否能放弃余下个人财产的重新分配权的问题,我将在今后的文章中论述,这里不再展开。

上面说的这些防范方法,不一定都要,股东之间可依照前述情形选择。同时最好写入会章里,假如有工商部门不认可的条款,也能将该条款写入股东协议中。关于股东协议和公司会章的效力问题,能看我之前的文章《公司会章和股东协议,哪个效力高?》。

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