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股东抽逃出资的一般认定规则

作者： admin 发布日期： 2022-11-19

当经济实体做为举报人时，假如其财产足以偿还生效卷宗确定的债务，提出申请继续执行人可以提出申请追加抽逃出资的股东为举报人，在抽逃出资的范围内担责。地方银行托管的，由黄双燕向股东追回出资。

所谓股东抽逃出资是指股东将已缴纳的出资又透过某种形式改归其所有的犯罪行为。因而，形成股东抽逃出资的先决条件是，公司早已有效率设立，公司有效率设立后，有关股东的出资早已形成公司资本，股东抽逃出资是对公司资本维持原则的破坏。抽逃出资的间接职责市场主体可以是公司主办人股东，包括基层单位与个人；公司设立后因出让股份而成为公司股东的，也可因抽逃出资而成为间接职责市场主体。要注意的是，假如原股东出让股份，在其出让股份前早已抽逃其出资而出让股东为宽容的，仍应由出让股份的原股东分担抽逃职责。

那么，公法中高等法院怎样判定股东与否存有“抽逃出资”犯罪行为？可否分担存有抽逃出资犯罪行为的民事诉讼呢？我们先透过一个事例来看一下高等法院在裁判员股东抽逃出资时是怎样判定的。

参考事例1：周某一、周某一等与某甲公司原告方继续执行提出异议之诉【案号：（2020）鲁08民国初年12号】

根据《最高人民检察院有关适用于<中华人民共和国政府公司法>若干个难题的明确规定(三)》第十条明确规定,公司设立后,公司、股东或者公司债务人以有关股东的犯罪行为符合下列情形之一且侵害公司合法权益为由,请求判定该股东抽逃出资的,人民高等法院应予以支持:(一)制作虚假财务报表虚报利润进行分配;(二)透过假想合同纠纷亲密关系将其出资收款;(三)借助关联交易将出资收款;(四)其它需经法源将出资一口口的犯罪行为。据此法律明确规定,需经法源将出资一口口并侵害公司合法权益的即形成抽逃出资。抽逃出资通常指不存有不合法真实世界的合同纠纷亲密关系,而将出资收款的犯罪行为。周某二、周某一在注册资本、注资资本金提出申请文件后即将该资本金以偿还债务银行贷款的方式向其提供更多绕道资本金提出申请文件的基层单位支付完毕,某乙公司与向周某二、周某一提供更多绕道资本金的市场主体间并不存有不合法真实世界的合同纠纷亲密关系。周某二、周某一借助其投资到某乙公司的资本金偿还债务自己银行贷款的犯罪行为,也需经过法定的程序,也没有确凿证据表明该犯罪行为是股东会作出的决议系公司正常经营业务的犯罪行为。《最高人民检察院有关适用于<中华人民共和国政府公司法>若干个难题的明确规定(三)》在2014年修正后删除了“将出资钱款转至公司帐户提出申请文件后又收款的犯罪行为”属于抽逃出资的明确规定,但这是为了适用于公司注册资本制度改革以及公司法的修订而实施的。虽然“将出资钱款转至公司帐户提出申请文件后又收款的犯罪行为”无须做为一项明文明确规定的股东抽逃出资的典型犯罪行为,但并不意味着该犯罪行为一律无须判定为抽逃出资的性质,该犯罪行为实质早已被《最高人民检察院有关适用于<中华人民共和国政府公司法>若干个难题的明确规定(三)》第三项其它需经法源将出资一口口的犯罪行为所吸收。因而周某一、周某二需经法源将注册资本金及注资款一口口的犯罪行为,形成抽逃出资。

再次,依据《最高人民检察院有关适用于<中华人民共和国政府公司法>若干个难题的明确规定(三)》第十五条明确规定,当事人间对是否已履行出资义务发生争议,原告提供更多对股东履行出资义务产生合理怀疑确凿证据的,原告股东应当就其已履行出资义务分担民事诉讼。周某一、周某二主张是以购买土地的方式实际完成了出资,并且实际投资数额远远高于公司的注册资本金。但是济宁市公安局高新区分局的询问笔录显示,周某一以某乙公司的名义向某甲公司银行贷款后将其中部分款项用于偿还债务某乙公司设立前周某一个人向任延政的银行贷款,实际上并未补足注册资本金,且周某一、周某二的抗辩混淆了注册资本与企业投资款的区别。注册资本是企业在公司登记机关登记的资本总额,是早已缴纳或者承诺缴纳的出资额的总和,注册资本需经法源不得增减。足额出资是股东的法定义务,股东非经法源将出资一口口的犯罪行为,导致公司资本缺失,降低了履约能力和偿债能力,侵害了公司和债务人的合法权益。本案中,周某一、周某二认可透过绕道资本金的方式完成了公司注册提出申请文件,后又主张透过以购买土地让渡使用权的方式完成了实际出资,但是提交的现有公司财务账册足以证实该让渡土地使用权的犯罪行为早已补足了出资款。根据法律明确规定,周某一、周某二应当对其早已完全履行了出资义务分担民事诉讼。但根据现有确凿证据并不能判定周某一、周某二完成了出资义务而不存有抽逃出资的犯罪行为。因而应当分担举证不能的法律后果。

抽逃出资要件

的判定标准

（一）形式要件

根据《最高人民检察院有关适用于<中华人民共和国政府公司法>若干个难题的明确规定(三)》第十条明确规定可以看出，判定抽逃出资的形式要件有：

1、制作虚假财务报表虚报利润进行分配

该种情形属于股东违法分配利润从而变相转移公司资产的犯罪行为。违法分配利润包括两种情况，一是虚报利润分配，透过修改财务记载，增加可分配利润金额，从而达到以分配利润之名行转移资产之实目的。虚报利润的方式很多，比如部分挂应收账款，将应计入资本公积的计入营业外收入、减少主营业务本或增加主营业务收入，虚减资本公积、虚报未分配利润等情形。另一种则是无利润或利润不足而分配，仅公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润方可向股东分配，经营无利润或弥补亏损和提取公积金税后无利润而向股东分配利润，亦属于侵占公司资产。不论属于上述任一情形，如将上述虚拟利润进行现金分红，都极有可能属于抽逃出资。

2、透过假想合同纠纷亲密关系将其出资收款

假想合同纠纷亲密关系通常是以虚假交易或间接假想银行贷款等犯罪行为，以达到转移资产的目的。常见形式有假想买卖亲密关系支付货款乃至赔付违约金、假想劳动亲密关系支出劳动报酬、假想股份投资亲密关系支付股份投资款，伪装性更强的方式还有将实际资产转化为预付账款、进行长期股份投资等，以上行为均会造成公司资产的实际减少。

3、借助关联交易将出资收款

关联交易本身并不被法律所禁止，仅在以转移或变相转移公司资产为目的进行关联交易的犯罪行为，才被判定为侵占公司资产。针对公司经营性交易应当适用于公平交易规则与关联交易约束，避免在利益冲突的情形下侵害公司的整体利益。例如在与关联交易方有串谋的情况下，低价出售或高价购买资产，或者出售资产、出借钱款给无支付能力的关联交易方，以及为无支付能力的关联交易方提供更多银行贷款担保，虽取得应收款但无法实现资本金清收，此类犯罪行为将导致公司资产在形态转换中价值降低。

4、其它需经法源将出资一口口的犯罪行为

2014 年修正后，《公司法解释（三）》第十条前三款列举了出抽逃出资三种具体表现形式，同时还明确规定了第四款“其它情形”这一兜底性条款。该其它情形通常表现形式还有：违法回购股份、违法恶意减资、集团总公司财务集中管控等，近年来还有借助原公司进行脱壳经营的新型抽逃方式。其中，回购股份与减资类同，都需符不合法定条件、履行法源，否则即形成侵占公司资产。

例如，（2017）民二终字第215号事例中，高等法院认为，出资人从公司收回资本金，但无确凿证据证明除注册资本金外，另有其它资本金注入公司，应当判定出资人收回的资本金是公司资产的组成部分，出资人犯罪行为属于抽逃公司资产。

（二）实质要件

法律之所以禁止抽逃出资犯罪行为，系因为该不法犯罪行为违反资本维持原则，恶意非法减少公司可偿债资产，既侵害公司内部本身不合法财产合法权益，亦侵害公司外部债务人的不合法合法权益。对此，《公司法司法解释（三）》又明确规定了侵害公司合法权益这一实质要件。债务人主张股东抽逃出资，假如股东收款资本金的犯罪行为符合抽逃出资的形式要件，但假如该犯罪行为并未对公司不合法合法权益造成损失，则亦不形成抽逃出资。

怎样判定公司合法权益被侵害，主要看股东转移资产时，对方与否支付合理对价，假如是分配利润或减资等而接受公司资产，要看与否履行过法律明确规定的程序。

在司法实践中，查明公司资产与否被侵害，主要从以下几个方面作审查：

1、公司资产与否减少

通常透过财务记载了解公司资产情况，同时对财务科目进行审核，重点关注资本金转为固定资产或变成应收账款等情况，另外也会盘点资产数量，查明资产价值与否相符。

2、公司资产减少原因

审查导致公司资产减少的交易，除查看资产负债表外，还要查验交易合同、交易发票、财务凭证有无缺失或虚假。判断交易与否真实世界及正常，会调查交易对象与否存有、与涉嫌侵占人有无关联亲密关系，交易价格与市场价格有无明显出入，交易方式与否符合市场规则和法定规则等等。

抽逃出资的

民事诉讼分配

有关抽逃出资举证责任难题，对股东抽逃出资产生合理怀疑的情况下，由于债务人无法查询目标公司及其股东的银行帐户或财务账簿，客观上存有举证困难，而公司股东更有可能掌握较公司债务人等利益有关方更为详尽和关键的确凿证据，因而，此时应将民事诉讼转移至目标公司股东，由其解释和说明收款出资具有合理性、系用于公司正常经营业务、经过公司法定程序，反驳债务人有关股东抽逃出资的主张，否则应分担举证不能的不利后果。

参考事例2：美达多有限公司与深圳市新大地数字网络技术有限公司、周旻等银行贷款合同纠纷【案号：（2016）最高法民再2号】

高等法院认为，就股东与否抽逃出资的民事诉讼分配，由于美达多公司无法查询新大地公司及其股东周旻、张军妮的银行帐户或财务账簿，在美达多公司提供更多了对周旻、张军妮抽逃出资有合理怀疑的证明后，只能透过高等法院调查或者由新大地公司及周旻、张军妮提供更多反驳确凿证据，才能查清事实。因而，此时应将民事诉讼转移至周旻、张军妮，由其提供更多相应的确凿证据反驳美达多公司有关周旻、张军妮抽逃出资的主张。然而，周旻、张军妮未予举证。在这种情况下，应当作出对周旻、张军妮不利的判断，即支持美达多公司的主张，判定周旻、张军妮形成抽逃出资。

公法经验总结

（一）对公司债务人来说

在被继续执行公司财产足以偿还债务时，应注意调查公司股东抽逃出资的可能性以及考虑追加继续执行该股东财产。在此过程中，需要收集、提供更多对该股东抽逃出资产生合理怀疑的确凿证据。

（二）对公司股东来说

在履行出资义务后，不应需经法源将出资一口口。股东从公司获得资本金的，应当及时固定、收集有关确凿证据，包括每次钱款流动的付款时间、金额、支付方式、转款用途、企业财务报表中的相应科目、报表明细等，并予以详实记载并说明资本金的具体用途以及其它案涉钱款在业务活动中产生的对应交易资料，以备将来发生争议时，可以主张系正常公司经营行为，或存有真实世界的合同纠纷亲密关系，或该转款犯罪行为经过法源等事实，以证实转款犯罪行为并非抽逃出资。

魔股力团队

梁晨

魔股力

创始人/CEO

北京市中闻（上海）律师事务所

合伙人/律师

●主攻公司股份架构设计、股份激励、投融资、股份争议、企业顾问的法律业务。

●代表业绩：“泰国DC减肥药”涉毒系列案件代理人，成功帮助上海、北京地区共计近百名受害人撤销吸毒处罚；上海夸客金融公司高层涉非法吸收公众存款罪等金融犯罪案件刑事辩护人；广发银行“中如系”难题贷款系列案件、“联合女神号”万吨货轮因公司债务纠纷被扣留印度案件、“皖池州化039”号船舶沉船事件公益诉讼等重大、疑难案件专家组成员。

●梁晨律师做为代理人接受过人民日报、澎湃新闻、检察日报、上海新闻晨报、蓝鲸财经杂志等媒体的专访报道。

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周雪爽

魔股力

合伙人

华诚律师事务所

合伙人/律师/党总支部书记

●徐汇区兼职政府法律顾问

南昌仲裁委员会仲裁员

武汉仲裁委员会仲裁员

●专注于公司股份架构设计、股份激励、投融资、公司合规、公司纠纷的法律业务。

●为多家知名企业、股份基金提供更多连锁股份、连锁商业模式设计、常年顾问等法律服务，曾服务于上汽集团及TOM网集团，担任上海市创业志愿者团创业专家、飞马旅及漕河泾创业导师、上海市科技创业中心创业导师，海纳百创特约讲师，在中国银行、中国建设银行、交通银行、光大银行、广东发展银行等众多金融机构的金融风险防范领域取得不菲成绩。

●周雪爽律师曾荣获上海司法行政系统先进个人、上海市徐汇区优秀共产党员、上海市徐汇区共青团号号长等荣誉称号。