认缴制下股东的出资义务与责任(以有限责任公司为例)

点选“白字”关注我们吧

所夺制中股东的出资基本权利与职责

（以有限职责公司为例）

鼓励

    2013年12月28日第十一届全国人大常委会第五次会议决定和修正《公民事》，中止了公司作为企业法人市场主体的最高注册资本额度、所夺时限、原则上申请文件流程强行性明确规定,修正为无限制、完全的所夺资本制。

但所夺制并不一定“减扣制”，公司作为分立的企业法人市场主体从事经营活动的大前提之一是具有分立的个人财产，而这化学物质保证起初和最根本的来源为股东出资。

    新《公民事》自修改实施迄今为止三年,责任编辑将紧密结合民事裁判员公法、特别针对所夺资本制中股东的出资基本权利和职责进行深入探讨。

股东出资基本权利和职责的法律明确规定☑《中华人民共和国政府公民事》28条；☑最高人民检察院有关适用于《中华人民共和国公民事》若干个难题的明确规定（二）（2014修正）22条；☑最高人民检察院有关适用于《中华人民共和国政府公民事》若干个难题的明确规定（三）（2014修正）13条、16-19条；☑最高人民检察院《全国高等法院涉外公开审判工作纪要》（法〔2019〕254号）。股东未出资会侵犯谁的合法权益？      股东未全部或是部分出资，将侵犯或是可能侵犯以下市场主体的基本权利：股东未出资会有什么样职责？01

《公民事》第二十七条【出资基本权利】股东应按时本息交纳公司会章中明确规定的各别所所夺的出资额。股东以汇率出资的，应将汇率出资本息取走有限职责公司在银行开办的帐户；只以汇率个人财产出资的，应未登记其个人私有财产的迁移相关手续。股东不按照第六款明确规定交纳出资的，除应向公司本息交纳外，还应向已按时本息交纳出资的股东分担违约职责。

      最高人民检察院有关适用于《中华人民共和国政府公民事》若干个难题的明确规定（三）（2014修正）第十一条　股东未履行职责或是未全面性履行职责出资基本权利，公司或是其他股东允诺Behren公司司法机关全面性履行职责出资基本权利的，人民检察院应予以支持。

02

最高人民检察院有关适用于《中华人民共和国公民事》若干个难题的明确规定（二）（2014修正）第二十一条　公司退出时，股东仍未交纳的出资均应作为清算个人财产。股东仍未交纳的出资，包括到期应缴未缴的出资，以及依照公民事第二十六条和第八十条的明确规定分期交纳仍未届满交纳时限的出资。公司个人财产不足以清偿债务时，债权人主张未缴出资股东，以及公司设立时的其他股东或是发起人在未缴出资范围内对公司债务分担连带清偿职责的，人民检察院应司法机关予以支持。

03

最高人民检察院有关适用于《中华人民共和国政府公民事》若干个难题的明确规定（三）（2014修正）第十一条　股东未履行职责或是未全面性履行职责出资基本权利，公司或是其他股东允诺Behren公司司法机关全面性履行职责出资基本权利的，人民检察院应予以支持。公司债权人允诺未履行职责或者未全面性履行职责出资基本权利的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分分担补充赔偿职责的，人民检察院应予以支持；未履行职责或是未全面性履行职责出资基本权利的股东已经分担上述职责，其他债权人提出相同允诺的，人民检察院不予支持。

04

最高人民检察院有关适用于《中华人民共和国政府公民事》若干个难题的明确规定（三）（2014修正）第十一条　股东未履行职责或是未全面性履行职责出资基本权利，公司或是其他股东允诺Behren公司司法机关全面性履行职责出资基本权利的，人民检察院应予以支持。公司债权人允诺未履行职责或是未全面性履行职责出资基本权利的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分分担补充赔偿职责的，人民检察院应予以支持；未履行职责或是未全面性履行职责出资基本权利的股东已经分担上述职责，其他债权人提出相同请求的，人民检察院不予支持。

05

最高人民检察院有关适用于《中华人民共和国政府公民事》若干个难题的明确规定（三）（2014修正）第十七条　有限职责公司的股东未履行职责出资基本权利或是抽逃全部出资，经公司催告交纳或是返还，其在合理期间内仍未交纳或是返还出资，公司以股东会决议解除该股东的股东资格，该股东允诺确认该解除行为无效的，人民高等法院不予支持。

有关解除股东资格（即除名）01可否除名部分出资的股东

  根据最高人民检察院有关适用于《中华人民共和国政府公民事》若干个难题的明确规定（三）（2014修正）第十七条的明确规定，股东除名仅适用于于股东完全未履行职责出资基本权利或抽逃全部出资的情形。

02股东除名的适用于流程

股东除名是股东未履行职责出资的职责中最严厉的一种，因此在适用于时应严格按照法律明确规定、依据审慎的流程作出。

     1、大前提：完全未履行职责出资基本权利或是抽逃全部出资；

    2、催告：告知股东履行职责出资或是返还出资，并给予合理时限；

    3、股东会：对除名事项进行表决，形成有效的股东会决议；

    4、除名后安排：办理原则上减资流程或其他股东或第三人交纳相应的出资。

03可否预先约定解除股东资格的情形

除民事解释明确明确规定的可以解除股东资格的情形外，我国《公民事》并未明确明确规定是否可以通过公司会章的约定、股东决议对股东进行除名。但根据既往生效判例，基于私法领域意思自治的原则，在公司会章约定内容不违反法律、不损害公共利益或他人利益的大前提下，可以预先设定股东除名的情形（例如严重损害公司利益的行为等）。

04被除名股东是否有表决权   

我国《公民事》对股东表决权排除（即表决权回避）只作了很有限的明确规定（比如未实际控制人提供担保时的回避），但解除股东资格时，如不排除被除名股东的表决权，将导致最高人民检察院有关适用于《中华人民共和国政府公民事》若干个难题的明确规定（三）（2014修正）第十七条明确规定的虚置（尤其是在被除名股东为大股东或是控股股东时）。

      因此，笔者认为对于因完全未履行职责出资基本权利而被公司股东会除名的决议，被除名股东对该股东会决议没有表决权。

05可否修正会章缩短出资时限

股东的出资时限完全遵循股东之间的意思自治，《公民事》并未进行干涉或是禁止。公司的股东会作为公司的基本权利和决策机构，可以按照修正会章的流程对出资时限进行修正。

     但必须特别说明的是，缩短出资时限的股东决议需要公平的适用于每一个股东，且具有合理的目的。根据既往判例，控股股东通过其优势地位，以多数决通过缩短出资时限的股东会决议，高等法院会认为其滥用股东控制权、侵犯了其他股东的合法合法权益为由，认定该股东会决议无效。

有关股东出资基本权利的加速到期

出资时限已经届至而未缴出资的股东，以及公司在退出、破产状态下，出资时限仍未届至时，股东出资基本权利是否可以加速到期均有明确的明确规定（可以）。存在争议的是公司在非退出、破产状态下，可否加速到期出资时限，从而要求股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务分担补充赔偿职责。

《全国高等法院涉外公开审判工作纪要》出台后，原则上认可了股东的时限利益，不支持出资基本权利的到期。

虽然《全国高等法院涉外公开审判工作纪要》认可了股东的时限利益，但同时也明确规定了例外情形：（1）公司作为被执行人的案件，人民检察院穷尽执行措施无个人财产可供执行，已具有破产原因，但不申请破产的；（2）在公司债务产生后，公司股东（大）会决议或以其他方式延长股东出资时限的。根据上述例外情形，债权人可以通过执行流程追加被执行人，以实现股东出资基本权利加速到期。

结语     公民事属于私法领域，最大程度的遵循意思自治。《公民事》中多确表示优先适用于公司会章的约定。但，现实的情况是公司在注册时多使用工商管理部门的会章格式文本，导致公司经营过程中没有会章约定可以依据，股东作出侵犯公司利益行为时，会章中没有相应的惩戒。从事律师职业以来，深刻的感悟到诉讼思维的重要性，大量的案例提醒我们在从事非诉讼业务时（比如设计股权架构、拟定股东协议、公司会章等）一定要具有诉讼思维。

温馨提示

如果你喜欢责任编辑，请分享到朋友圈，想要获得更多信息，请关注我。