有限责任公司发起人是否应对设立时股东出资承担连带责任

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事例撷取

事例一：(2014)渝联邦最高法院民终字第00202号

裁判员要义：根据《最高人民检察院关于适用于<中华人民共和国政府公司法>若干个问题的明文规定（三）》第十一条第三款的明文规定，股东在公司成立时未履行职能或是未全面性履行职能出资权利，依前项首款或是第三款提出诉讼民事诉讼的原告，允诺公司的主办人与原告股东分担控股股东的，人民检察院应予以支持。九建公司及中建公司系庆洋公司成立时的股东，亦为公司主办人，两广公司在公司成立时未履行职能或是未全面性履行职能出资权利，主办人九建公司、中建公司应付出资不实股东两广公司分担的公司负债分担控股股东。

辩护律师归纳

1、主办人的区分

《公司法判例三》第二条明确明文规定，为成立公司而签订公司会章、向公司配售出资或是股份并履行职能公司成立职能的人，应判定为公司的主办人，主要包括以下简称公司成立时的股东。即公司成立时的股东一定是主办人，但主办人不一定是股东。

2、主办人的控股股东既主要包括成立时的超额出资权利，亦主要包括先期出资权利。

公司成立时股东的出资权利，既主要包括超额出资权利也主要包括所夺制中的先期出资缴交权利，不论何种情况，均归属于公司成立而所确认的股东出资权利。股东应按时本息交纳公司会章中明文规定的各别所夺的出资额，未本息出资时，主办人与该股东分担控股股东。

3、主办人的控股股东与否以其已本息实收注册资本而严格来说。

资本精练原则上职能因公司成立犯罪行为而产生，全体人员公司成立者对资本精练职能应负控股股东，主办人另一方面注册资本与否已本息实收与被要求承担出资纰漏的主办人股东的出资毫无关系，不影响其应分担的控股股东。

相关法律条文明文规定：

《中华人民共和国政府公司法》

第二十七条　股东应按时本息交纳公司会章中明文规定的各别所所夺的出资额。股东以汇率出资的，应将汇率出资本息取走以下简称公司在银行开办的帐户；只以汇率个人财产出资的，应未登记其私有个人财产的迁移相关手续。

股东不按照前款明文规定交纳出资的，除应向公司本息交纳外，还应向已按时本息交纳出资的股东分担违约职能。

《 最高人民检察院关于适用于<中华人民共和国政府公司法>若干个问题的明文规定（三）》

　　第十一条　股东未履行职能或是未全面性履行职能出资权利，公司或是其他股东允诺其向公司依法全面性履行职能出资权利的，人民检察院应予以支持。 

公司债权人允诺未履行职能或是未全面履行职能出资权利的股东在未出资本息范围内对公司负债不能清偿的部分分担补充赔偿职能的，人民检察院应予以支持；未履行职能或是未全面性履行职能出资权利的股东已经分担上述职能，其他债权人提出相同允诺的，人民检察院不予支持。

股东在公司成立时未履行职能或是未全面性履行职能出资权利，依前项首款或是第三款提出诉讼民事诉讼的原告，允诺公司的主办人与原告股东分担控股股东的，人民检察院应予以支持；公司的主办人分担职能后，可以向原告股东追偿。

股东在公司增资时未履行职能或是未全面性履行职能出资权利，依前项首款或是第三款提出诉讼民事诉讼的原告，允诺未尽公司法第一百四十七条首款明文规定的权利而使出资未缴足的董事、高级管理人员分担相应职能的，人民检察院应予以支持；董事、高级管理人员分担职能后，可以向原告股东追偿。

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