未足额出资与认缴未实缴出资股东对外转让股权之区别

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《公司这些事》

第五诗篇

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（下附原稿，不方便音频收看的好友也能间接写作文本）

中金简述

中金他们聊了股份受让外部股东使用权权的热门话题《股份受让系列产品——有关外部股东使用权权》（点选可查阅）。透过两个相较繁杂的事例来带出股份反射牵涉外部股东使用权权的难题，这类股份受让合约与否很大合宪，他们指出具备争论。

与此同时，他们借以事例再次剖析了外部股东使用权权的为保护难题和股份构架构筑中有关外部股东使用权权、人导集难题、控股权难题的结构设计，我们有兴趣能回听。

下期热门话题

下期的热门话题终于是读者的难题了，看来他们的专栏也慢慢开始有越来越多的好友参与进来，十分欣喜，也倍感压力，有你们的鼓励和参与，他们很大砥砺前行。

》具体的情况和难题我概括如下：

D总作为小股东与两个好友一起合开了一家公司，另两个好友原是男女好友关系。公司的注册资本是100万元，D总占股比20%，所夺出资20万元，公司章程约定2028年之前所夺完毕，实际公司成立的时候D总投入了5万元。

后来那两个好友分手，恋人关系破裂影响公司合作，D总躺着中枪，公司经营情况不是太乐观。D总与其他一位大股东商量自己退出，把股份受让给大股东指定的第三人，D总原来投入的5万元也算亏了，各方同意0元股份受让。

但是D总还是不放心，他担心公司经营不善，万一将来公司破产了，自己曾经是公司股东，而且没有实收出资，公司的债水某会不会找上门来，要求自己承担责任呢？

这个难题非常值得探讨，让我想起来另两个事例，具备可对比性。

》事例情况如下：

甲公司系有限责任公司，原注册资本为人民币2,500万元，金桥集团所夺出资125万元，持股5％；马某某所夺出资2,250万元，持股90%；陈某某所夺出资为125万元，持股5%。

2005年6月25日，甲公司股东会决议公司增资3750万元，其中马某某追加出资3,375万元，陈某某追加出资375万元。马某某以本票出资3375万元，陈某某以本票出资375万元。

此后，甲公司的注册资本变更为6,250万元，其中，陈某某出资500万元，持股8％。但是，甲公司农行账户显示：2005年8月10日，虹洋公司分两次向甲公司的验资账户转账划款3,375万元、375万元。当日，该笔划入的3750万元又由甲公司账户划入到虹洋公司账户。

本案审理期间，上述银行向法院出具书面证明称，案涉两张本票未解入甲公司验资账户。诉讼前，陈某某已将其所持甲公司股份受让给案外人。

此后，甲公司向法院提起诉讼要求陈某某支付未缴纳的出资款375万元。本案经浦东法院一审、上海一中院二审，最终判定陈某某需要补缴出资款375万元。

对比这两个事例，

我们是不是觉得十分相似呢？

那么难题来了：

一、未至所夺期的股份受让与已实收但未本息出资的股份受让责任与否一致？

二、如果不一致，各自分别承担什么样的责任呢？

三、对于受让方在受让股份时应注意哪些难题？

一、未至所夺期的股份受让

与已实收但未本息出资的股份受让责任

与否一致？

先来进行概念性分析，未至所夺期的股份是指按照公司章程的约定，股东所夺相应出资额但在股份受让时实际所夺的期限并未届至，如同我的那位读者好友D总，就是这种情形。

而已实收但未本息出资的情形主要指公司章程中已经明确实收出资金额，但实际情况透过抽逃出资或者虚假出资的手段并未缴足出资额，上述第二个事例就是这种情形。

当然两种情形是有差别的，所以各自的股份受让责任也是不一致的。

二、如果不一致，

各自分别承担什么样的责任呢？

他们指出未至所夺期的股份受让无需承担对公司债务的连带责任或补充赔偿责任，D总的担忧是能消除的。

因为公司法第二十八条规定，股东应当按期本息缴纳公司章程中规定的各自所所夺的出资额。

D总在股份受让时并未至公司章程约定的所夺出资时限，公司章程不仅是对内的宪法，同样约束债水某，所以其将股份受让给第三人，等于是将公司章程约定的远期所夺出资义务受让给第三人，并未违反法律的强制性规定，也不侵犯公司债水某的利益，故而其将股份受让后，即时将来公司破产也不会追究他的法律责任，而是由受让人承担所夺加速到期的风险。

但是未本息出资的情形责任则明显不同，作为股东已经在公司章程中明确缴纳了所有出资额，但其实际并未真实出资，性质完全不一样。

股东的出资义务系法定的股东基本义务，所以即使未本息出资的股东将股份受让给第三方，其出资不实的责任不应随着股份受让而免除，还是应当依法向公司补足。这是公司资本维持原则的基本体现，也是应有之义。

三、对于受让方

在受让股份时应注意哪些难题？

鉴于目前的公司法允许公司股东远期所夺出资，故作为股份受让方在受让股份以前最好做两个基础的尽职调查。至少要查一下标的公司的章程，看看拟受让股份是所夺出资还是已经实收出资。

如果是受让所夺出资的股份，对于自身的出资义务要明确；如果是受让已经实收出资的股份，则要核实一下股份受让方与否真实出资，货币出资与否真实到位，其他财产出资与否转移给公司。

与此同时要提醒受让方，根据《公司法司法解释三》第十八条的相关规定，有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即受让股份，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。

所以对于受让人来说，基本的审核义务既是保障自身的权益，也是自身法律风险防范的必要手段，务必重视。

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