盈科原创_股东出资瑕疵的民事责任

序言

小股东出资对公司来说，是公司成立并以获取分立法人地位的此基础，也是公司积极开展经贸合作来往、项目股权投资、继续保持营运的根基；对公司小股东来说，是获得小股东资格证书，独享小股东基本权利，同时实现股权投资自身利益的依照；对负债人来说，是公司资本的作者，是公司负债的借款，是负债人同时实现其负债人的根基和信用风险此基础。

如厚实墙体之于大楼,股东出资是公司产生的先决条件,中后期公司若想恒定运转也皆倚赖此。在资本所夺制中,理清小股东出资纰漏的类别,分析小股东出资纰漏应分担的职责，从而找寻解决办法,具有社会重大意义。

一、 小股东出资纰漏的区分

我国《公民事》仍未对出资纰漏做出明晰的明晰规定，但《公民事》第28条明晰规定：“小股东应按时本息交纳公司会章中明晰规定的各别所所夺的出资额。”第27条也对小股东出资的形式做出了明晰规定。即小股东应依照《公民事》、出资协定、公司会章明晰规定的时限与形式分担出资基本权利，小股东出资纰漏是小股东违背原则上出资基本权利的一种表达方式。

在民事实践中，小股东如出现违背《公民事》关于出资的明晰规定，未按出资协定、公司会章签定合同履行出资基本权利，或出资不合乎签定合同情况，均会被判定为出资纰漏。依此，出资纰漏的表述大体可概括为：小股东违背出资基本权利，或小股东履行出资基本权利不合乎出资协定、公司会章或法律条文明晰规定，主要包括不履行出资基本权利和不完全履行出资基本权利三种情况。前者主要包括婉拒出资、consideration出资、不实出资和抽逃出资等情况，前者主要包括部分出资、出资洋参未达到公司会章明晰规定等情况（即出资严重不足）。

二、 小股东出资纰漏的类别

（一）婉拒出资

婉拒出资是指小股东在公司会章上盖章或签定了相关出资协定，但是婉拒按签定合同履行出资基本权利。

（二）延后出资

延后出资是指小股东未依照公司会章、出资协定或法律条文明晰规定的时间履行出资基本权利。

（三）不实出资

不实出资是指小股东表面上履行了出资基本权利但实际上并没有出资。《公民事》第27条对出资形式做出了明晰，即小股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。实务中不实出资主要表现为，基本权利人只提供公司使用但不办理或者借故拖延办理财产权转移手续；或者是将公司收益作为个人对公司的出资款。

（四） 抽逃出资

抽逃出资是指在公司成立当时，小股东实际履行了出资基本权利，但是等公司成立之后小股东又通过一系列手段将其出资款暗中撤回，实际仍然以原出资额独享小股东权益。

《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公民事>若干问题的明晰规定（三）》第12条明晰规定了几种抽逃出资的行为：

公司成立后，公司、小股东或者公司负债人以相关小股东的行为合乎下列情况之一且损害公司权益为由，请求认定该小股东抽逃出资的，人民法院应予支持：

1、制作不实财务会计报表虚增利润进行分配；

2、通过虚构负债人负债关系将其出资转出；

3、利用关联交易将出资转出；

4、其他未经原则上程序将出资抽回的行为。

（五）出资严重不足

 出资严重不足是指小股东未完全依照出资协定、公司会章签定合同的金额履行其对公司的出资基本权利。

（六）出资不实 

出资不实的是指小股东的非货币出资物的价值显著低于出资协定、公司会章所定的洋参。

三、 小股东出资纰漏的刑事职责

（一）公司或者其他小股东可以要求补足出资并且分担违约职责，该主张不受诉讼时效的限制。

小股东达成合意开办公司，因此小股东出资体现在小股东之间就是一种合同关系。根据《公民事》第28条明晰规定，小股东应按时本息交纳公司会章中明晰规定的各别所所夺的出资额，不依照明晰规定交纳出资的，除应向公司本息交纳外，还应向已按时本息交纳出资的小股东分担违约职责。故出资人未按约履行出资基本权利，一方面需及时补缴，另一方面需向守约方分担违约职责。

《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公民事>若干问题的明晰规定（三）》第13条第1款明晰规定，小股东未履行或者未全面履行出资基本权利，公司或者其他小股东请求其向公司依法全面履行出资基本权利的，人民法院应予支持。

该解释第19条第1款明晰规定，公司小股东未履行或者未全面履行出资基本权利或者抽逃出资，公司或者其他小股东请求其向公司全面履行出资基本权利或者返还出资，被告小股东以诉讼时效为由进行抗辩的，人民法院不予支持。

【参考案例：（2021）最高法民申4391号、（2020）苏05民终8304号】

（二）公司可以通过公司会章或者小股东会决议对违背出资基本权利的小股东进行合理限制。

《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公民事>若干问题的明晰规定（三）》第16条明晰规定， 小股东未履行或者未全面履行出资基本权利或者抽逃出资，公司根据公司会章或者小股东会决议对其利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等小股东基本权利做出相应的合理限制，该小股东请求判定该限制无效的，人民法院不予支持。

【参考案例：（2021）京02民终8887号】

（三）公司可以通过小股东会决议解除该小股东的小股东资格证书

《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公民事>若干问题的明晰规定（三）》第17条明晰规定，有限责任公司的小股东未履行出资基本权利或者抽逃全部出资，经公司催告交纳或者返还，其在合理期间内仍未交纳或者返还出资，公司以小股东会决议解除该小股东的小股东资格证书，该小股东请求确认该解除行为无效的，人民法院不予支持。

在前款明晰规定的情况下，人民法院在判决时应释明，公司应及时办理原则上减资程序或者由其他小股东或者第三人交纳相应的出资。在办理原则上减资程序或者其他小股东或者第三人交纳相应的出资之前，公司负债人依照本明晰规定第13条或者第14条请求相关当事人分担相应职责的，人民法院应予支持。

【参考案例：（2021）鲁民终2101号】

（四）公司出现资不抵债的情况下，出资纰漏的小股东还应向公司负债人在未出资的范围内分担补充清偿职责。

在有限公司的小股东未依照法律条文明晰规定履行注册资本的出资基本权利下,公司的负债人主张负债人时可一并要求未履行出资基本权利的小股东分担职责。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公民事>若干问题的明晰规定（三）》第13条第2款明晰规定，公司负债人请求未履行或者未全面履行出资基本权利的小股东在未出资本息范围内对公司负债不能清偿的部分分担补充赔偿职责的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资基本权利的小股东已经分担上述职责，其他负债人提出相同请求的，人民法院不予支持。

【参考案例：（2021）京民再104号】

（五）特殊条件下，可请求未届出资时限的小股东出资职责加速到期。

对破产企业的出资人应出资而未出资或者出资后又抽回的，管理人应向出资人追回。签定合同的所夺时限未到的，视为交纳时限已到，不受会章中明晰规定的时限限制。《企业破产法》第35条明晰规定：人民法院受理破产申请后，负债人的出资人尚未完全履行出资基本权利的，管理人应要求该出资人交纳所所夺的出资，而不受出资时限的限制。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公民事>若干问题的明晰规定（二）》第22条第1款明晰规定，公司解散时，小股东尚未交纳的出资均应作为清算财产。小股东尚未交纳的出资，主要包括到期应缴未缴的出资，以及依照公民事第26条和第80条的明晰规定分期交纳尚未届满交纳时限的出资。

在公司开办及恒定经营情况下，所夺制赋予小股东独享出资自由的时限。但是在公司不能清偿到期负债，已具备破产原因而不申请破产，或者恶意延长公司所夺时限，小股东独享的内部时限自身利益与公司负债人的合法自身利益发生冲突时，小股东的时限自身利益不能对抗公司所分担的外部负债清偿职责，参照公司破产、解散清算程序对小股东所夺出资准予加速到期的明晰规定。根据《全国法院民商事审判工作会议纪要》第6条的明晰规定，在注册资本所夺制中，小股东依法独享时限自身利益。负债人不能以公司不能清偿到期负债为由，请求未届出资时限的小股东在未出资范围内对公司不能清偿的负债分担补充赔偿职责。

但是，下列情况除外：

（1）公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的；

（2）在公司负债产生后，公司小股东（大）会决议或以其他形式延长小股东出资时限的。

【参考案例：（2021）晋民申2592号】

四、结语

小股东本息出资不仅关系到公司存续，小股东股权投资自身利益和负债人负债人同时实现，还事关整个社会经济的稳定健康发展。小股东全面履行出资基本权利是公民事资本三大原则之一资本维持原则的要求，也是公司稳定、良性发展的此基础。现公民事实行注册资本所夺制的此基础上，避免小股东出资纰漏尤为重要。

作者：商事诉讼部 刘童 苏聪聪

律师简介

刘童律师

北京市宽频（南京）律师事务所商事诉讼部律师，法律条文硕士，2020年度宽频南京律所“律政新星”，有二级建造师，三级心理咨询师资质。

具有扎实的法学理论功底，擅长各类商事诉讼及房屋买卖合同纠纷、民间借贷纠纷、劳动争议纠纷、建设工程合同纠纷等类别案件的办理，致力于对各类合同纠纷的研究和合同审查、修订事务以及企业日常法律条文事务的处理，并较多参与对疑难复杂二审、再审案件的分析研究。

律师简介

苏聪聪律师

北京市宽频（南京）律师事务所商事诉讼部主任、执业纪律与惩戒委员会副主任。专注于疑难复杂民商事案件，尤其是二审、再审案件的办理。

连续五年（2017—2021年度）获宽频律师事务所（全国）优秀民商事律师，2018年度宽频南京律所最佳创收个人二等奖，2019年度、2021年度十佳律师，2019年度南京市律协优秀民商事诉讼业务律师。

曾成功办理数十起最高院、省高院和中院审理的二审、再审改判案件和多起大标的案件（最大标的近4亿元），目前已有六起成功案例入选法律条文出版社《案例.策略.智慧-宽频律师事务所优秀案例精选》等书籍。