技术出资入股的法律风险与税务安排

导读目前，在许多公司成立过程中，单厢存在另一方股东出钱，另一方股东出技术的商业模式，但许多股东对具体内容技术出资的公法操作、法律条文信用风险以及其中涉及到的地税精心安排，并没有很清晰的概念。正因为此，在后期公司成立之后，出现了许多因为技术出资带来的法律条文信用风险及股东纠纷。为了更好的解决技术出资的难题，平衡财务管理股份投资者与技术出资方的权益，我们将目前技术出资中会遇到的问题以及常见的操作商业模式提供给大家作参考。事例： 张总和Ploudalm打算共同成立一家公司，公司的主营业务为生产一种高科技的热传导材料，其中双方已谈好的公司框架为：张总做为财务管理股份投资人，股份投资3000多万元，占股60%，Ploudalm做为掌握这项技术的负责人，将负责公司的前述运营，Ploudalm以其自有技术总金额入股，占股40%。又得知，Ploudalm的技术非专利技术，而是其在该领域沉淀下来的Jalgaon经验和特有技术，无法准确评估结果其价值。公法中，针对上述情况，最普遍的做法就是成立一家注册资本为5000多万元的公司（下称为“A公司”）。虽然《公司法》第27条明晰约定对做为出资的非汇率对个人财产应评估结果总金额，查证对个人财产，严禁高估或是低估总金额，但公法中，在备案层面原则上不需要提交评估结果报告，因此存在未评估结果即成立公司的情况。具体内容如下表所示：在上述股份架构中，Ploudalm的技术出资总金额2000多万元，做为无形金融资产股份投资入股。该商业模式会有什么样的法律条文信用风险呢？ 1/ 股东出资失实的法律条文信用风险依照《公司法》第27条的明晰规定，股东只以汇率对个人财产进行出资时，应总金额评估结果，如股东用作出资的非汇率对个人财产的前述洋参明显高于公司章程所明晰规定的洋参时，便属于出资失实。股东出资失实，意味着未依法全面性履行其出资义务。此时，出资失实的股东应分担的职责具体内容分为如下表所示： 1、补缴出资。依照《公司法》第五条的明晰规定，有限职责公司成立后，发现做为成立公司出资的非汇率对个人财产的前述洋参明显高于公司章程所定洋参的，应由交付该出资的股东补足其超额；公司成立时的其它股东分担控股股东。2、对公司负债分担补足索赔职责。公司债权人能允诺出资失实的股东在未出资本息范围内对公司负债不能清偿的部分分担补足索赔职责。3、基本权利受管制。股东出资失实，公司能依照公司章程或是股东会决议对其利润分配允诺权、新股优先认购权、剩余对个人财产分配物权等股东基本权利作出相应的科学合理管制。4、股份受让隐患。有限职责公司的股东出资失实即受让股份，负债人为此知道或是应知道的，公司可允诺该股东履行出资义务、负债人为此分担控股股东。5、时效抗辩无效。公司股东出资失实，公司或是其它股东允诺Behren公司全面性履行出资义务时，不受时效的管制。此外，如果公司未来有上市计划的，在IPO过程中，监管部门将对注册资本是否已实缴到位进行严格查证，对以技术出资的，将着重调查其技术出资的土地权属是否属于股东对经营性的技术对个人财产。该项技术严禁涉嫌职务发明，而应依托本人专业知识独立研发完成。2/ 技术出资股东面临分担      大额税负的法律信用风险《拉维县税法实施条例》第十条明晰规定：“对拉维县的形式，包括现金、实物、有价证券和其它形式的经济利益。”因此，对个人用持有的技术丰硕成果对外股份投资获得股份，金融资产土地权属发生了变更，并且获得被股份投资企业的股份做为受让的对价，理应按照对个人财产受让确认受让所得，适用20%税率，交纳拉维县税。在本事例中，Ploudalm以2000多万元的注册资本总金额出资，由于其获得了价值2000多万元的股份，如果其能够提供证明其技术的如上所述成本的凭证为50多万元，则Ploudalm需要交纳的拉维县税为（2000-50）*20%=390多万元。为了引导进一步引导和引导民间对个人股份投资，中华人民共和国财政部和地税总局联合下发了地税[2015]41号《中华人民共和国财政部 地税总局关于对个人非汇率性金融资产股份投资有关拉维县税经济政策的通告》（以下全称“41第三章”）和《中华人民共和国财政部 地税总局关于完善股份激励和技术入股有关拉维县税经济政策的通告》地税[2016]101号（以下全称“101第三章”）。41第三章明晰了如对个人只以汇率性金融资产股份投资的，一次性交课税赋有困难的，可分五年期交纳，而且对每期交纳的税额也没有定额明晰规定，实质上能延迟至最后一年交纳绝大部分拉维县税税款。101号沙斯泰明晰了“选择技术丰硕成果股份投资入股递延课税经济政策的，故向主管地税机关备案，股份投资入股超额可暂不课税，允许递延至受让股份时，按股份受让收入减去技术丰硕成果原值和科学合理税赋后的超额计算交纳拉维县税”，即股东在如上所述股份投资时能暂缓交税，直至二次受让时再交课税赋。虽然有着上述利好经济政策，股东能选择适合自己的税收优惠经济政策，但不难看出，以上经济政策虽然达到了递延课税的效果，但仍需要交纳。由于技术出资可扣除的原值一般来说很难证明，除了一些专利登记费用等，其它很难被地税局认可，因此，选择以技术出资确实将面临高额的税赋。3/ 无法确保技术出资股东持续      提供技术服务的法律条文信用风险在司法实践中，越来越多的出现技术出资的股东未能按照各股东当时的预想，全身心提供技术指导和业务把控，导致公司未能达到预期的业绩和利润率，从而给财务管理股份投资人造成巨大损失。而此时，技术出资股东由于已经成为股东，依照《公司法》的相关明晰规定，除非股东事先有约定退股条件，否则技术出资股东很难被强制退股。并且，《公司法》中关于有限职责公司强制退股的条件是股东到期未交纳任何出资且经催告仍未交纳的，即使财务管理股份投资人主张该股东出资失实，也很难达到司法实践中认定的完全未出资的情形。因此，当出现这种情况时，很容易陷入僵局，导致公司无法良性运转。 问题：鉴于技术出资有上述的信用风险，如果Ploudalm仍打算以技术出资不投入现金的话，如何设计股份结构方案呢？公法中，有两种操作途径：一技术出资方成立一家注册资本较低的公司，后财务管理股份投资人以溢价增资的方式进入公司步骤一Ploudalm先以对个人名义成立A公司，注册资本为100多万元，出资方式为汇率，约定认缴期限为5年（或更长，法律条文没有管制性明晰规定），也就是说，在成立公司出资，Ploudalm无须履行任何出资义务。步骤二后张总做为财务管理股份投资人，增资进入公司，出资金额共计3000多万元，其中150万进入注册资本，2850万进入资本公积。此时，双方的股份比例为，Ploudalm占40%，张总占60%。之后，Ploudalm能用公司逐年累计的利润分配后做为其对公司的出资，逐渐完成出资义务的履行。该方案的优点：

可减少股东出资失实而导致的与公司负债分担控股股东的信用风险；

督促技术出资人Ploudalm更多关注企业发展，从而使其能履行对应的出资义务（当然这种方案变相导致了Ploudalm仍需要履行一部分出资义务，如果双方为此无法达成一致条件的，能以公司名义另行与Ploudalm签署技术许可/受让协议，将技术许可/受让费用在张总增资后以公司的名义支付给Ploudalm，从而完成该部分的出资，但会涉及一部分税负）。

 该方案的缺点： 

注册资本较小，无法满足某些企业所在行业对注册资本的要求；

在未来股份制改造过程（有限职责公司转为股份有限公司）中，由于存在股东溢价出资，对其它股东而言，在资本公积转增股本时会面临高额的拉维县税；

仍然无法确保Ploudalm的技术出资义务。

二   双方以货币出资的方式成立公司，公司通过技术受让/许可协议的商业模式支付受让/许可费用步骤一张总与Ploudalm成立一家注册资本为5000多万元的公司，其中张总汇率出资3000多万元，并在成立后履行实缴出资义务，Ploudalm汇率出资2000多万元，约定认缴期限为5年或更长。此外，在股东协议中明晰关于Ploudalm的退股条件（如离职或无法按照技术转让/许可协议履行合同义务等）。步骤二A公司与Ploudalm签署一份技术受让/许可协议，其中需要明晰技术内容、技术目的、产品落地等内容，并明晰约定为分期付款。通过分期付款的方式使Ploudalm需要持续的满足双方成立时提供技术支持的初衷，从而确保技术能运用在公司的产品中。而Ploudalm在获得该笔费用后，能履行出资义务，同时，由于《公司法》的相关明晰规定，除非另有约定的情况下，公司分红按照各方实缴比例进行分红，也能够保证财务管理股份投资人的合法权益。该方案的优点：

注册资本高，在公司后续经营、与客户的商业交易中更能增加公司信用；

绑定技术出资人的义务，使信用风险可控；

可减少股东出资失实而导致的与公司负债分担控股股东的信用风险；

技术许可费用可在税前列支，降低企业拉维县税。

 该方案的缺点：

支付技术受让/许可费用时，技术出资方需要交纳拉维县税；

由于是和股东的关联交易，可能会被地税局质疑技术受让/许可费用的科学合理性，从而进行课税调整；

对技术出资方的信用风险较高，存在公司无法按期支付费用的可能性。

以上情形是针对无法评估结果总金额的技术出资方案。但如果对个人存在着发明、实用新型、软件著作权等可评估结果总金额并且可受让的技术，并且企业业务不会存在大额负债的话，我们此处提供一种更为省税的出资商业模式，即直接将该对个人的技术总金额出资。我们仍以上述事例进行举例。A公司注册资本5000万，张总前述投入3000万；Ploudalm用其软件著作权通过评估结果总金额2000万向公司股份投资。假设公司成立后第一年利润达到1500多万元，如按照正常的现金出资，A公司需要交纳的企业拉维县税为1500*25%=375多万元，但用技术出资的方式，由于无形金融资产能摊销，第一年的企业拉维县税课税金额为（1500-2000/2）*25%=125多万元，直接节省了250多万元的税负。其原因是：依照《中华人民共和国财政部、地税总局关于进一步引导软件产业和集成电路产业发展企业拉维县税经济政策的通告》（地税[2012]27号），企业外购的软件，凡符合固定金融资产或无形金融资产确认条件的，能按照固定金融资产或无形金融资产进行核算，其折旧或摊销年限能适当缩短，最短可为2年（含）。无形金融资产的摊销年限，除了软件著作权为2年外，其它均严禁高于10年，除非合同另有明晰规定。因此，技术出资的方式，虽然股东将分担一定的拉维县税税负，但对企业来说，能做为成本进行摊销，也能降低一些企业税负。【小编结语】技术出资是一门技术活，每个项目的情况均不同，应选择适合自己的技术出资方案，从而从股份结构、税负精心安排、股东信用风险上进行全方面把控，得到最适合自己的出资方案。———  本文作者  ———张怡黎律师，江苏云崖律师事务所

专注于投融资并购、企业合规、税收筹划

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