公司被吊销,认缴股东是否需要出资到位_

裁判要点

公司被吊销营业执照，不影响股东继续向公司履行出资义务，也与股东在公司清算程序、破产清算中继续履行出资义务不相矛盾。公司其他股东可以通过诉讼程序解决认缴股东是否应当承担未全面履行出资义务的民事责任问题。

案情介绍

2007年10月9日，天川公司、华风公司、昌吉市国资中心三方签订《新疆天川华风生物科技发展有限公司合同》主要约定：一、三方决定共同出资设立天川华风公司。二、天川华风公司注册资本3000万元，天川公司出资1400万元、华风公司出资1200万元、昌吉市国资中心出资400万元。三、天川公司以“集团公司原料分公司经评估后的洗毛、制条设备及厂房、土地等资产和现金100万元，共计1400万元出资入股”、华风公司以“纯种美利奴超细型绵羊800只，共计1200万元出资入股”、昌吉市国资中心以生产用地、草场的使用权、受体母羊和现有的配种站、剪毛房、药浴池等固定资产合计400万元出资”。四、任何一方未按合同规定依期如数提交出资额时，每逾期一日，违约方应当向另一方支付出资额的1‰作为违约金。如逾期三个月仍未提交的，另两方有权解除合同等。

2007年10月12日，三方制定《新疆天川华风生物科技发展有限公司章程》主要规定：一、公司营业期限2年。二、公司注册资本3000万元，实收资本为600万元。三、天川公司认缴出资1400万元，实缴货币出资200万元，出资时间2007年11月7日，其余未缴足的注册资本1200万元于2009年11月7日之前缴足。四、华风公司认缴出资1200万元，缴实物出资400万元，出资时间2007年11月7日，其余未缴足的注册资本800万元于2009年11月7日之前缴足。五、昌吉市国资中心认缴出资400万元，首期未缴，未缴足的注册资本400万元于2009年11月7日之前缴足等。同日，三方还达成了《股东会纪要》，除该纪要载明的各发起人出资数额、出资方式、出资比例与《公司章程》中的相关规定一致外，该纪要还载明：“全体股东审议并一致通过公司章程”、“公司名称经登记注册机关预先核准并开立临时银行帐号后，各出资人必须在700日内将认缴的现金足额缴讫，认定的固定资产和设备由法定验资机构评估作价，并由全体股东推举的法定代表人签发出资证明书”、“各股东应按本纪要商定的期限按期出资，凡逾期出资的，应加付银行利息。超过700天尚未出资的，取消其股东资格，其出资由其他股东按比例分摊追加，或吸收新的股东顶替”、“公司的设立费用，由天川公司先行垫付。公司设立完成后，其费用由各股东按出资比例分摊”等。

2007年11月19日，公司登记机关给天川华风公司核发了企业法人营业执照，载明天川华风公司成立于2007年11月19日、营业期限自2007年11月19日至2009年11月18日、注册资本3000万元、实收资本600万元。天川华风公司的公司登记资料记载天川公司出资额为1400万元、出资方式为货币和实物；华风公司出资额为1200万元、出资方式为实物；昌吉市国资中心出资额为400万元、出资方式为实物。

2010年11月18日，新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州昌吉市工商行政管理局作出昌市工商（2010）523—11号《行政处罚决定书》，以天川华风公司于2010年3月1日至2010年6月30日法定年检期间未参加2009年度企业年检、在法定期限内亦未补办年检手续为由，决定吊销天川华风公司的企业法人营业执照。

天川公司目前只以货币方式向天川华风公司缴纳出资200万元。天川公司提供天川华风公司于2012年2月3日出具的《其他应付款明细帐》，以证明其截至2011年12月已向天川华风公司提供生产经营资金444.167164万元的事实。

华风公司以天川公司未履行全面出资义务为由，向新疆维吾尔自治区高级人民法院提起诉讼，诉讼请求：一、天川公司向天川华风公司缴付出资1200万元，并支付自2009年11月8日起至实际出资缴付完毕之日的利息（按照银行同期贷款利率计算）；二、天川公司向华风公司支付自2009年11月8日起至实际向天川华风公司出资全部到位之日止的逾期出资违约金（截止2012年11月8日为1314万元）；三、诉讼费用应当由天川公司负担。

法院观点

一审法院新疆高院审理后认为：

发起人是否履行或者全面履行出资义务并不是其是否具备公司股东资格的前提，即使发起人未履行或未全面履行出资义务，其在公司成立后仍然具备公司股东资格，只是其应当承担未履行或未全面履行出资义务的民事责任，或者其所享有的股东权利可能受到相应的限制，或者公司股东会在法定条件下经法定程序可以解除其股东资格。华风公司是天川华风公司的发起人，在天川华风公司成立后即享有股东资格，即使其未履行或者未全面履行出资义务，在天川华风公司股东会解除其股东资格之前仍然具备天川华风公司股东资格，天川公司认为华风公司不具备天川华风公司股东资格的理由不能成立。天川华风公司已经被吊销企业法人营业执照，属于公司解散的法定事由。公司因被吊销企业法人营业执照而解散的，应当由相关清算义务人进行清算，天川公司是否应当承担未全面履行出资义务的民事责任问题也应当在清算程序中予以解决，而不应当通过诉讼程序解决，故华风公司的诉讼请求不能成立。

经一审法院审判委员会讨论决定，判决：驳回华风公司的诉讼请求。案件受理费16.75万元由华风公司负担。

华风公司不服一审判决提起上诉。

最高人民法院法院二审审理后认为：

本案二审争议焦点之一是：天川公司应否向天川华风公司缴纳1200万元的出资并支付利息。

根据《公司章程》规定，天川公司应当缴纳的出资额为1400万元，已交纳200万元，剩余1200万元在2009年11月7日之前履行完毕。但天川公司一直未向天川华风公司补足1200万元的出资额，其对此事实亦无异议。天川公司上诉称因《合同》中约定的出资方式违反了公司法的强制性规定，导致各方股东均未认缴第二期出资，其不存在逾期出资的违约问题。本院认为，虽然《合同》中约定天川公司以“洗毛、制涤设备及厂房、土地等资产和现金100万元，共计1400万元出资入股”。但是，《公司章程》及《股东会决议》中规定天川公司已实缴货币出资200万元，未交纳出资1200万元，并未明确该1200万元是否均为实物出资。且天川华风公司已经注册成立，各股东也负有按工商登记中承诺的出资方式履行出资的义务。根据天川华风公司在工商登记申请书中的记载，华风公司、昌吉市国资中心的出资方式均为实物出资，而天川公司的出资方式则为货币和实物。故天川公司所承担的1200万元中的出资中即包括实物，也包括现金，其负有按法律规定的货币数额出资的义务。天川公司辩称《合同》中约定的出资方式不符合公司法的强制性规定，不能实际履行，理由不能成立。

《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第一款规定：“股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。”本案中，天川公司未依章程规定全面履行出资义务，依法应当向天川华风公司承担相应的民事责任。天川华风公司在华风公司提起本案诉讼前，虽然已被吊销营业执照，但该事实并不影响股东继续向公司履行出资义务，也与股东在公司清算程序、破产清算中继续履行出资义务不相矛盾。天川公司辩称，天川华风公司已被吊销营业执照，涉及天川公司出资的问题应先行在公司清算程序中予以确定和处理，该主张因缺乏法律依据，本院不予支持。

根据《公司章程》规定，天川公司应当在2009年11月7日之前补足欠缴的注册资本1200万元。天川华风公司被吊销营业执照后，不再正常经营，且现已进入强制清算程序，天川公司继续履实物出资部分，确实已无任何意义。本院认为，天川公司应向天川华风公司缴纳1200万元的实物和现金出资，均应变更为现金出资，该变更有利于天川华风公司清算程序的进行，且也不会因此加重天川公司的出资负担。同时，根据《股东会纪要》第九条“各股东应按本纪要商定的期限按期出资，凡逾期出资的，就加付银行利息”之约定，天川公司应自2009年11月8日起，以未交纳的1200万元出资额为基数，按照中国人民银行同期存款基准利率向天川华风公司支付未缴纳出资额的利息。

综上，一审判决适用法律错误，判决结果不当，华风公司的上诉理由部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：

一、撤销新疆维吾尔自治区高级人民法院（2013）新民二初字第1号民事判决；

二、新疆天川毛纺织（集团）有限责任公司在本判决生效30日内向新疆天川华风生物科技发展有限责任公司缴纳1200万元的出资，并按照中国人民银行同期存款基准利率向新疆天川华风生物科技发展有限责任公司支付未缴纳的利息，自2009年11月8日起计算至缴纳全部出资之日止；

三、驳回沧州华风国富良种繁育有限公司的其他诉讼请求。

笔者评析

一、就本案而言，本案天川公司的出资义务已经到期却未履行，被其他股东诉至法院要求履行出资义务。实践中，公司股东出资不到位的情况较为普遍，而当这类公司被吊销营业执照后，公司所涉相关债权债务纠纷应首先通过清算程序解决，以便公平、高效地保护公司、股东及债权人等各利益方的合法权益。但本案中，华风公司在天川华风公司进入清算程序之前已提起诉讼，法律并未明确限制公司被吊销营业执照的情形下，涉及股东出资的相关纠纷须先通过清算程序解决，故本案的审理不受天川华风公司进入清算程序的影响。

二、相较于本案股东出资义务已到期的情形，实践中对股东出资义务加速到期的问题争议更多，即当公司不能清偿到期债务时，债权人是否可以直接要求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。对此问题，从保护股东利益、债权人利益两个角度出发，理论、实务上都有不同的观点。2019年11月14日，最高人民法院《全国法院民商事审判工作会议纪要》第六条正式对这一问题作出回应：在两种例外情况下，股东所享有的期限利益将受到限制，债权人可以要求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任：其一，公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的；其二，在公司债务产生后，公司股东（大）会决议或以其他方式延长股东出资期限的。

三、另外，进入破产程序后，股东的出资义务也不受出资期限的限制，《破产法》三十五条有相关规定，就不再赘述。

重点法条

《中华人民共和国公司法》第二十七条

股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。

第二十八条

股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。

《中华人民共和国企业破产法》第三十五条

人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。

《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条

股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。

公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。

股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。

股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十七条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。

《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条

作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。

第十九条

作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。

《全国法院民商事审判工作会议纪要》第六条

【股东出资应否加速到期】在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外：

（1）公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的；

（2）在公司债务产生后，公司股东（大）会决议或以其他方式延长股东出资期限的。

律师简介

廖恒锐  ——  实习律师

擅长业务领域：公司治理、商事诉讼

具有会计从业资格和证券从业资格，法律基础知识扎实，参与过了多起商事诉讼、保险纠纷，先后为多家公司的股权转让及股权激励提供专项法律服务，以 “专业、审慎” 的态度为每一个客户服务。

（本文由江苏玖润律师事务所提供）详细了解请点击路漫品牌“加盟政策2.0版”

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