关于股权投资的优先认缴权

原副标题：有关创业投资的优先选择认缴权

小股东优先选择认缴权(Right of First Offer)是指公司在发行新股发行时，投资人作为原初小股东能依照原所持的股份数量的一定比率优先选择于别人展开配售股份的基本权利。

(一)正当理由

《中华人民共和国政府公司法》第34条明确规定：“小股东依照实缴的出资比率勃氏增量;公司新注资本时，小股东无权优先选择依照实缴的出资比率认缴出资。但是，全体人员小股东签订合同不依照出资比率勃氏增量或者不依照出资比率优先选择认缴出资的仅限。”

(二)预设优先选择认缴权的原因

在以下简称公司中明确规定小股东优先选择认缴权，主要是为的是保护非常有限公司的人导集，为保护小股东的譬如法律条文话语权。

1. 为保护小股东的比率性自身利益。向小股东突显新股发行优先选择认缴权是依照旧有小股东认购比率展开重新分配，避免股份被溶化。如果公司注资时，不突显小股东优先选择配售权，旧有小股东的股份比率Sonbhadra被溶化，不仅会负面影响其风险保证基本权利，而且会负面影响其非风险保证基本权利，比如可能会失去监事会旧有议席，不能有效地参予公司日常生活环境治理，压制旧有小股东投资主动性。

2. 为保护中小型小股东合法权益。为的是为保护中小型小股东的强势话语权，须要突显中小型股东新股发行优先选择配售权，以来阻碍大小股东透过配售新股发行来加强其控股公司话语权的目地。

3. 提升公司股份融资工作效率。透过将新股发行重新分配给原小股东，能褫夺对新股发行东尽调进行调查的天数，提升股份融资工作效率;对小股东优先选择认缴权的天数管制，能严格执行小股东及时处理行使职权基本权利，提升公司总体股份融资工作效率。

(三)小股东优先选择认缴权的行使职权

1. 准则

公司应履行职责知会权利，在公司须要增加资本时，公司无权利将该基本权利及相关内容通告公司小股东，从而保证公司小股东能够及时处理行使职权优先选择购买权。

2. 值得一提

(1)公司章程梅塞县明确规定的仅限，即公司章程能须建小股东的优先选择认缴权。

(2)根据《公司法》第34条第三款“全体人员小股东签订合同不依照出资比率优先选择认缴出资的仅限”，故公司为筹集资金或为的是其他公司自身利益，在主观合理的基础上依照小股东平等准则，依照合法程序，能由小股东大会以特别多数决议须建优先选择购买权。

(四)小股东行使职权优先选择认缴权的管制

1. 行使职权期限

我国《公司法》及相关法律条文没有对优先选择认缴权的时效作出明确规定，但根据最高法院的公报案例，小股东行使职权优先选择认缴权应有天数管制，“小股东优先选择认缴公司新注资本的基本权利属于形成权，为保护交易安全和稳定经济秩序，该基本权利应在一定合理期间内行使职权”，若小股东得知公司拟发行新股发行后未作出行使职权优先选择认缴权的意思表示，且在公司将新股发行增发给新股发行东时未表示反对，则认为原小股东放弃了优先选择认缴权。

2. 优先选择认缴出资比率的管制

准则上，小股东对新注资本的优先选择认缴权不能超出原认购比率。如果超出原认购比率，则会损害其他小股东的自身利益，不符合优先选择认缴权的立法目地。

(五)优先选择认缴权的分类

1. 法定优先选择认缴权

即前文所述《公司法》第34条对小股东优先选择认缴权的明确规定。

法定优先选择认缴权中小股东权限：在公司展开新一轮注资时，投资人法定的优先选择配售权权限为该投资人实缴注资额(计入注册资本的部分)占公司总实收资本的比率。比如，公司注册资本为人民币1000万元，投资人的认缴出资额为50万元，在公司新注资本时，公司实收资本为50万元，投资人的实缴出资为50万元(即其他小股东均尚未实缴出资)，则此时投资人的实缴出资比率为100%，投资人对于公司的全部新注资本享有优先选择配售权。

2. 签订合同优先选择认缴权

(1)Pro rata优先选择认缴权

Pro rata优先选择认缴权指投资协议所签订合同的投资人依照认购比率享有的优先选择配售权，此处认购比率是指在公司拟展开的注资前，投资人享有的公司股份比率。

(2)Super pro rata优先选择认缴权

所持Super pro rata优先选择认缴权的投资人在后续轮次股份融资时无权依照投资人之间的认购比率(即投资人所所持的公司注册资本金数额占所有投资人所持的公司注册资本金数额之和的百分比)优先选择认缴公司追加注册资本。

(3)绝对优先选择的优先选择认缴权

在投资人较为强势的交易中，投资人可能会要求绝对优先选择的优先选择认缴权，比如在后续轮次股份融资时就所有追加股份均享有优先选择认缴权。

(六)小股东优先选择认缴权的救济

1. 请求公司停止相关侵害行为

当公司发行新股发行对小股东优先选择认缴权造成侵害时，小股东首先能透过口头或者书面的方式要求公司停止发行新股发行，从而行使职权自己的优先选择认缴权。

2. 提起诉讼

当小股东(大)会做出的决议，因决议内容违反法律条文、行政法规的相关明确规定时，该决议是无效的，因此小股东能提起决议无效或撤销之诉。小股东应自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。

(七)小股东优先选择认缴权不适用之特殊主体

1. 可转换债券所持人之优先选择认缴权

可转换债券是债券所持人可依照发行时签订合同的价格将债券转换成公司的普通股票的债券。因可转换债券所持人非公司小股东，突显其优先选择认缴权Sonbhadra损害旧有小股东所持比率，故除非公司章程或者小股东会梅塞县明确规定，准则上可转换债券所持人不享有新股发行优先选择认缴权。

2. 公司所持的股份

“公司制”的初衷是为的是实现小股东的股份与法人的财产权的分离，如果公司自身享有追加股份的优先选择认缴权，Sonbhadra打破这种所无权与经营权的平衡，故公司自身不享有自己股份的优先选择认缴权。

(八)实践中优先选择认缴权条款的具体适用

1. 常见条款：

(1)“如公司增加注册资本或类似行为(“注资”)，投资人无权，但无权利，以同等条件按投资人之间在本次注资后的认购比率(即投资人各自所所持的公司注册资本金数额占所有投资人所持的公司注册资本金数额之和的百分比)优先选择从公司购买新发行的股份(“新股发行”)。该新股发行的价格应不低于本次注资的配售价格。”

(2)“如公司增加注册资本或类似行为(“注资”)，投资人无权，但无权利，以同等条件按其享有的公司股权比率优先选择从公司购买新发行的股份(“新股发行”)。该新股发行的价格应不低于本次注资的配售价格。”

2. 优先选择认缴权的须建

在下列情况下，投资人不享有优先选择配售权：

(1) 为实施监事会透过(包括投资人董事批准)的任何员工股份激励计划或涉及股份的薪酬计划而追加的注册资本或发行的股份期权，或基于该等股份期权而追加的注册资本;或

(2) 经小股东会透过(包括投资人批准)的，为实施对另一主体或业务的收购或与其他实体合并而增加的注册资本。

3. 二次优先选择认缴权

截至配售期限届满，若任何投资人放弃行使职权优先选择配售权或未能完全配售其优先选择配售份额，则已经完全配售其优先选择配售份额的投资人(简称“行权投资人”)无权对其他投资人放弃配售的优先选择认购份额(简称“剩余优先选择份额”)展开二次配售。公司应向行权投资人书面通告剩余优先选择份额的总额。行权投资人应在收到前述书面通告后一定期限内应向公司通告其是否二次配售剩余优先选择份额，决定二次配售的行权投资人(简称“二次配售投资人”)应同时作出二次配售的书面承诺(简称“二次配售承诺”)，且该等二次配售承诺中应当注明其拟二次配售的追加注册资本数额。如果行权投资人没有在前述期限内发出二次配售承诺，应视为该行权投资人放弃二次配售。

(x)若各二次配售投资人拟二次配售的追加注册资本总额低于剩余优先选择份额总额，则每一名二次配售投资人无权二次配售的追加注册资本数额应为该二次配售投资人在二次配售承诺中载明的拟配售追加注册资本;

(y)若各二次配售投资人拟二次配售的追加注册资本总额超过剩余优先选择份额总额，则每一名二次配售投资人无权二次配售的追加注册资本数额应为剩余优先选择份额总额乘以一个分数，该分数的分子为该名二次配售投资人拟二次配售的追加注册资本金额，该分数的分母为全体人员二次配售投资人拟二次配售的追加注册资本总额。

来源：投行法库返回搜狐，查看更多

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