实缴资本对股东权的影响•认缴资本制下的股东结构_律师视点129

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杨黎　浙江东兴辩护律师房产公司

题刻

认缴资本制中认缴资本与实缴资本往往不并行。股东第五条基础为股东的出资犯罪行为。然股东认缴资本或实缴资本对股东权负面影响欧几里得？股东权归属于股东自治权事宜，于公司章程的签订合约具有优先选择曾效力。没有签订合约情况下，股东实缴资本比率形成负面影响股东权大小的主要因素。Nenon以股东第五条自益权和共益权角度，对股东实缴资本于股东权的行使职权展开深入探讨。对某些股东基本权利，比如权利兼有了自益权与共益权的特征，以股东资格证书独享为充裕前提，切忌预设实缴资本比率之大前提。

节录 

公司营运以股东出资为大前提。公司以企业法人的为名对股东所出资的个人财产独享使用权，即公司资本。股东在出资后不再成为所出资个人财产的拥有者，但做为差额，股东取得公司的股权。因而，出资犯罪行为形成公司和股东之间的重要串联。

2013年修改的 《公司法》 对公司资本管理制度展开了重大改革，其中之一即是接纳了认缴资本制。在该管理制度的架构下，股东以其认缴的出资额对公司担责；公司的成立桑翁股东认缴全数注册资本并记载于公司章程作为前提，至于股东是否实缴或是本息实缴公司资本，在所云云。因而，认缴资本制所注册资本事宜全数交予股东自治权。［1］

认缴资本制的吸收引入对公司的各个方面产生深远负面影响。然而，目前的阐释研究相对集中在债务人人保护、认缴资本加速即将到期等方面。责任编辑弯果认缴资本制中，股东的实缴资本犯罪行为对股东权的负面影响做一深入探讨。

一、现行管理制度下股东权的阐释

股东权一语，有广、狭白苞的理解。狭义上的股东权，特指股东以求向公司主张的各种基本权利，故股东依据合约、侵权犯罪行为、案外人和因由管理对公司独享的债务人亦包括在内；狭义上的股东权，则指股东如前所述股东资格证书而独享的、从公司以获取经济利益并参与公司经营管理的基本权利。［2］ 责任编辑采股东权的狭义表述，同时，因为责任编辑是在深入探讨股份公司或是有限公司不同股东同两类型股份股东权的基础上展开的，一人公司因无从比较股东第五条大小，无阐释之实益，故不包含在内。

《公司法》第四条规定了 “公司股东依法独享资产收益、参与重大决策和选择管理者等基本权利 。” 在这些种种基本权利之中，股东取得资产收益是其投资公司的主要动因，参与重大决策和选择管理者是股东实现资产收益的保障。由此，可以对股东权展开类型化区分，即依股东权行使职权目的做为标准，将股东权分为自益权和共益权。关于股东自益权，也称为受益权，特指股东为从公司以获取个人财产利益而独享的一系列基本权利；共益权，也可称为治理权，特指股东为参与公司决策、经营、管理、监督和控制而独享的一系列基本权利，不含直接的个人财产内容。［3］刘俊海教授曾形象地比喻，自益权主要与“钱”（Money)有关，共益权主要与“权”（Power）有关。

具体来看，股东自益权主要包括股利分配请求权、股份转让权、新股认购优先选择权、剩余个人财产分配请求权、退股权等。股东共益权主要包括公司瑕疵决议撤销权、派生诉讼提起权、解散公司请求权等。某些股东基本权利，如权利（有权要求公司提供财务会计账簿予以查阅的基本权利），是进一步行使职权其他基本权利的大前提，兼有自益权和共益权的特征。［4］ 具体到某一位股东，其所独享的股东权在行使职权当中显然受制于其出资额，由此形成资本多数决的基础。

现行《公司法》下认缴资本制，将公司注册资本事宜交予股东自治权，多地新设公司出现股东认缴资本和实缴资本脱节，实缴资本相较认缴资本显著偏低。同时，鉴于法律没有限制股东的出资缴纳期限，个别公司刻意延长出资缴纳期限，如60年、甚至100年。［5］

那么，股东于股东权的行使职权，究竟如前所述其实缴资本的份额，还是认缴资本的份额？

二、股东实缴资本与自益权

股东（大）会由全体股东组成，是公司的最高权力机构和最高决策机构。不同持股比率的股东结构是一家公司治理结构的 “顶层设计”。不同持股比率的股东其股利分配请求权互有不同。股利分配请求权属于股东独享的基本权利，产生的基础是该股东履行出资义务的多寡。根据基本权利义务相一致原则，股利分配请求权和该股东的持股比率是一致的。

《公司法》第三十四条：“ 股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先选择按照实缴的出资比率认缴出资。但是，全体股东签订合约不按照出资比率分取红利或是不按照出资比率优先选择认缴出资的除外 。” 根据法律规定，公司法默认按照公司的实缴出资比率独享股利分配权和新股认购优先选择权。同时，《公司法》第三十四条后半部分以但书方式确认了股东签订合约的优先选择权，即《公司法》赋予股东更大的自治权空间。股东的实际出资是公司营运的基础，也是确认股东履行认缴资本出资义务的依据。以股东的实缴出资计算股利分配请求权有利于鼓励股东尽快出资到位，体现按资分红的理念。

股东有权将持有的股份转让，系股东处分股第五条犯罪行为。如果股东转让持有的全数股份，无论是股东间内部转让或向第三人转让，受让人在受让股份后对未缴纳出资股份应承担继续出资义务。按照公司章程实际出资是股东的主要义务，股权受让人之股东资格证书当然包括股东的基本权利和义务。因而，股权受让人应当承担认缴未缴部分的股权出资义务。所涉股权的实缴资本比率或是说认缴未缴部分的股权份额与股权转让时股价的核定有关。股权具有可分割性。股东也可将持有的股份部分转让。

在认缴资本制中，股权可并存实缴资本和认缴未缴之股权，该转让股权既可等比率并存部分实缴资本和部分认缴未缴之股权，也可全数为实缴资本或是认缴未缴之股权。

例如，股东持有10万元股权，其中实缴4万元，认缴未缴股权6万元。在部分转让的情况下，该股东可转让4万元股权（含1.6万元实缴资本，2.4万元认缴未缴股权）；或是该股东可转让4万元（实缴）股权；或是转让4万元（认缴未缴）股权。盖股第五条可转让性并非如前所述是否实际缴纳。

笔者认为，转让之股权是否为全额实缴与股权价格的核定有关。股东自益权中剩余个人财产分配请求权是指股东对公司清算时的剩余个人财产有分配的基本权利。［6］《破产企业法》第三十五条规定：“人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。”公司解散清算时，股东负有本息缴纳认缴资本的义务。与此相关，股东的剩余个人财产分配请求权建立在本息缴纳认缴资本的基础之上，并不存在认缴未缴的股权。退股权即是公司做为主体收购股东的股权。退股权因法定事由发生。《公司法》在第七十四条第一款中，规定了退股权三种情况。退股权性质为股权转让犯罪行为，股东的实缴资本比率之负面影响同股东全额转让其持有的股权。

三、股东实缴资本与共益权

股东自益权是股东出资犯罪行为的目的和归宿，股东实缴资本是确认股东自益权的基础。股东共益权是实现股东自益权的路径和保障，主要涉及股东对公司的决策、管理和监督。在没有股东作出另行签订合约的情况下，相当多公司的章程签订合约 “ 股东会会议由股东按出资比率行使职权表决权 ”。［7］唯“出资比率”之认定，笔者了解到，股东多以 “认缴出资比率”展开确定。即认缴大部分股第五条股东即可控制公司的决策管理，不以其实缴资本到位多少。

《公司法》 第四十二条：“ 股东会会议由股东按照出资比率行使职权表决权；但是，公司章程另有规定的除外。” 从字面解释来看，其中的 “出资比率” 应该既包括实缴比率又包括认缴比率。“出资比率” 一词在 《公司法》中最先出现在第三十四条，“ 股东按照实缴的出资比率分取红利；公司新增资本时，股东有权优先选择按照实缴的出资比率认缴出资。但是，全体股东签订合约不按照出资比率分取红利或是不按照出资比率优先选择认缴出资的除外 。” 第三十四条明确股东的股利分配请求权和新股认购优先选择权以实缴的出资比率为据。

联系该条内容的上Nenon，“出资比率” 应当解释为实缴资本比率适宜，限缩了“出资比率”的字面含义。《公司法》全文之中，并未再对“出资比率”予以明确说明。“出资比率” 负面影响股东权确定之基础，在一部法律中行多重解释于法无据。因而，从体系解释来看，全文统一将 “出资比率”解释为实缴资本比率为妥。

另外，在认缴资本制中，将 “出资比率”解释为认缴资本比率亦为不当。如前文所述，股东可以将认缴时间延长至60年甚至更长，公司经营的前期，股东可以不实缴资本或是少缴资本而独享管理公司的基本权利，小股东可以，大股东也可如此。如将 “出资比率” 解释为认缴资本比率，认缴公司大部分资本的大股东可以在实缴少量资本的情况下独享公司的大部分表决权等，借认缴资本为名行当即控制公司之实。如果说，大股东将认缴期限签订合约为60年或是是更长的时间，大股东本人甚至可以在有生之年少缴资本而控制公司的经营管理。故此，据认缴资本为基础的“出资比率”来确定股东的表决权实为不当。

同时，因基本权利义务相一致原则，股东独享相应的管理权亦应承担对应的实际出资义务。以实缴资本比率确定股东的表决权，能够鼓励股东尽早地履行出资义务，有利于公司的永续经营。

再者，《公司法》赋予更多的自治权权，如股东对表决权等股东权的确定另有签订合约的，可以在章程的规定之中加以明确。股东共益权中的解散公司请求权亦为如此，以实缴资本比率为基础的股东表决权为据确定公司解散请求权的提起。

股东有权查阅公司章程、股东名册等，了解公司的信息，谓之权利。权利是股东进一步行使职权其他基本权利的基础，兼有自益权和共益权的特征 。《公司法》 第三十三条规定了权利的行使职权范围和基本权利救济。从权利行使职权主体看，系公司的股东，并未有实缴资本或是认缴资本之限。笔者认为，独享股东资格证书的主体即拥有权利。除了 《公司法》 三十三条规定之基本权利赋予之外，权利的性质亦决定了其主体切忌取决于认缴或实缴资本的多少，公司的股东即平等独享。公司瑕疵决议撤销权系为矫正瑕疵决议所设，同理为具有股东资格证书之主体独享，股东实缴资本之有无不限。

派生诉讼提起权系公司的合法权益受到他人侵害而公司怠于行使职权诉权时，符合法定前提的股东以自己为名为公司的利益对侵害人提起诉讼的基本权利 。《公司法》 第一百五十一条将派生诉讼提起权的主体限定为有限责任公司的股东及连续一百八十日以上单独或是合计持有公司百分之一以上股份的股份有限公司的股东。有限公司的股东具有派生诉讼提起权自同上理。然股份公司的股东持有股份时间和股份比率之要求，系为避免派生诉讼提起权滥用。由此可知，其百分之一以上股份比率要求为股份公司股东之实缴股份。

四、结语

认缴资本制中股东之实缴资本系公司自治权事宜，缴纳期限长短记载于公司章程。故此，股东认缴资本与实缴资本往往并不并行，甚至于差异甚大。应当以股东实缴资本比率确认股东自益权的行使职权。于股东共益权，股东实缴资本的大小往往直接确定了基本权利的大小。少数股东共益权，比如权利、公司瑕疵决议撤销权等，如前所述股东资格证书而产生，没有考察股东实缴资本之必要。股东签订合约系负面影响股东第五条优先选择事由，因而，在公司章程签订合约之股东权行使职权条款具优先选择曾效力，自不待言，系股东自治权于股东权范围的体现。

［1］邹海林、陈洁：《公司资本管理制度的现代化》，社会科学文献出版社2014年版，第17页。

［2］刘俊海：《股份有限公司股东权的保护》，法律出版社2005版，第45页。

［3］上引书，第54页。

［4］彭春莲：《股东基本权利救济管理制度研究–以司法救济为视角》，法律出版社2010年版，第14-15页。

［5］国务院办公厅秘书一局：“注册资本登记管理制度改革实施满月成效初显：一些新情况新问题亟待重视解决”(2014-04-04)，转引自蒋大兴：“‘合约法’的局限：资本认缴制中的责任约束——股东私人出资承诺之公开履行”，载《现代法学》2015年第55期。

［6］胡祖文：《论股权及股东身份基本权利》，国家行政学院出版社2014年版，第116页。

［7］ http://www.hzscjg.gov.cn/xkfw/wsbgxz/nzyxgsckys/index.htm?lf=down&typeid=150925035250，杭州市市场监督管理局网站， 2016年4月15日访问。

核校：焦文　璐蔓

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