最高法_按认缴比例还是实缴比例确定表决权_九民纪要给确定答案

创作者：乔士倩 天津市李硕勋和（烟台）辩护律师房产公司

首秀于“奏响号筒”

在注册资本认缴制中，股东未届出资时限，未交纳部份的出资与否独享投票权？投票权，是依照认缴出资比率证实，却是依照实缴比率证实？捷伊全国涉外公开审判工作会议纪要对这个难题进行了明确规定。

一、最低人民检察院九民纪要看法

（一）股东认缴的出资未届履行职责时限，对未交纳部份的出资与否独享和怎样行使职权投票权等难题，应根据公司章程来证实；

（二）公司章程没明确规定的，应依照认缴出资的比率证实；

（三）假如股东会决议案不依照认缴出资比率，而要依照实缴出资比率，或是其它国际标准，证实投票权的，股东允诺证实该决议案合宪的，人民检察院应审核该决议案与否合乎修正公司章程所明确要求的投票表决流程，即要经代表者三分之一以上投票权的股东通过。合乎的，未予全力支持；但若，则不予全力支持

整体而言，九民纪要看法，细看章程明确规定；二章程没明确规定，按认缴比率；三股东会决议案不按认缴比率，则审核与否合乎修正章程的前提。

二、实践中的三种争论看法

公开审判实践中，一种看法指出，公司章程没明确规定的情况下，应依照认缴出资比率证实投票权。第三种看法指出此类情况下，应依照实缴出资比率证实投票权。第三种看法，是上该文九民纪要接纳的看法。

九民纪要接纳前述看法，主要如前所述认同设立公司时股东的真实世界原意，判定应依照认缴出资比率证实股东的投票权，判定这应是恒定方法论。不然，假如股东会决议案不依照认缴出资比率，而要依照实缴出资比率或其他国际标准，应由章程作出明确规定，或是最少相等于修正公司章程的前提满足用户，股东会决议案才有效率。

三、股东会决议案合宪、可撤消、不设立的界定

决议案合宪：九民纪要前项规范化的是公司章程没明确规定时股东会决议案不依照认缴出资比率证实投票权，要合乎修正公司章程的前提和流程明确要求，不然，未届出资时限的股东无权允诺证实该决议案合宪。

决议案可撤消：对于与否具有可撤消事由，应根据《公司法》第22条第2款及公司法司法解释四第5条进行审核。整体而言，决议案流程违法违反章程，决议案内容违反章程，属于可撤消情形。对于同时提出证实决议案合宪和可撤消的，可撤消结果与合宪相同，可考虑直接判决决议案不发生效力。

决议案不设立：对于决议案不设立，应根据公司法司法解释四第5条审核。未开会、未投票表决、人数不够、未达到法定或章程明确规定的通过比率等情形，决议案不设立事由设立，结果与决议案合宪相同，可考虑直接判决决议案不发生效力。