认缴制下不按出资比例分红的思考_知乎_

认缴制中信泰管理制度体制改革的重要措施，减少了德国大众创业者的准入门槛。民营企业是一个以利润为目地的社会组织机构，股东创办民营企业也是为了挣钱。在民营企业展开分红时，出资不妥当的股东若想派息，若想不按出资比率派息呢？

一、公司法明确规定

根据《公司法》第二十一条明确规定：“股东依照实缴的出资比率勃氏增量；公司追加资本时，股东无权优先选择依照实缴的出资比率认缴出资。但是，全体人员股东签订合同不依照出资比率勃氏增量或是不依照出资比率优先选择认缴出资的仅限。”

据此明确规定，我们能得出结论下列推论：

（一）按实缴的出资比率勃氏增量是基本上准则，如果没特定签订合同，认缴制中，应按派息时每一股东的前述出资的比率勃氏增量，没出资的或没全然出资妥当的，要按前述妥当资金排序出资比率展开重新分配。

（二）不按出资比率派息是个别情况，但要全体人员股东签订合同。这主要包括五个方面的情况：

1、认缴比率和前述出资比率不全然一致时，能按认缴比率派息；

2、每三期每一股东认缴比率不全然一致时，能按总认缴比率派息；

3、某个股东未按认缴期按期出资的情况下，仍可按签订合同比率派息；

4、某个股东在分红时小于或小于出资比率派息。

二、劳工法有关明确规定

出资不妥当的企业法人股东派息与否还归属于豁免税金，享用税赋政策优惠呢？

《民营企业自然律》第26条明确规定：“民营企业的下列总收入为豁免总收入：（二）具备条件的住户民营企业间的股利、增量等合法权益性收益；”。

《民营企业自然律实行法规》第83条明确规定：“民营企业自然律第二十一条第（二）项所称具备条件的住户民营企业间的股利、增量等合法权益性收益，是指住户民营企业间接投资于其他住户民营企业获得的收益。民营企业自然律第二十一条第（二）项和第（三）项所称股利、增量等合法权益性收益，不主要包括已连续所持住户民营企业发行优先股并挂牌上市商品生产的优先股严重不足12个月获得的收益。”

据此明确规定，派息归属于豁免总收入的先决条件有两个：投资者归属于住户民营企业；投资归属于间接投资。如果投资挂牌上市优先股投资达获得的派息，投资期不低于12个月。因此，出资不妥当时，企业法人股东派息还上满足上述条件的情况下，股利、增量还是归属于豁免税金。

同时根据《中华人民共和国民营企业税金税年度纳税申报表（A类，2017年版）》的公告附件《具备条件的住户民营企业间的股利、增量等合法权益性收益优惠明细表（2017版）及填写说明》第7列“依决定归归属于本公司的股利、增量等合法权益性收益金额”：填报纳税人依照投资比率或是其他方法排序的，前述归归属于本公司的股利、增量等合法权益性收益金额。

依据上述填表说明，劳工法对于按“其他方法排序”的股利增量也能做为豁免总收入。其他方法也就是指不按投资比率展开派息的方式。这一明确规定也进一步证明了劳工法对于股利增量税金不存在与否出资妥当或与否按出资比率的约束性明确规定。

三、应注意的问题

（一）形式要件

《公司法》第一百六十六条第四款明确规定“公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第二十一条的明确规定重新分配；股份有限公司依照股东所持的股份比率重新分配，但股份有限公司章程明确规定不按持股比率重新分配的仅限”。

国家税务总局2015年第76号公告发布的《民营企业税金税政策优惠事项办理办法》之附件1《民营企业税金税优惠事项备案管理目录（2015年版）》对此项问题又进一步明确规定，在办理“具备条件的住户民营企业间的股利、增量等合法权益性收益免征民营企业税金税”优惠备案时，纳税人需提交的“主要留存备查资料”中，“若民营企业获得的是被投资民营企业未按股东持股比率重新分配的股利、增量等合法权益性收益，还需提供被投资民营企业的最新公司章程”。

虽然在章程中展开签订合同是对股份公司的要求，虽然最新要求，民营企业税金税优惠事项已经不用备案，但是建议对于不按比率展开派息的方式应在公司章程中展开签订合同。

（二）无利润不得重新分配

根据《公司法》第第一百六十六条明确规定：“公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第三十五条的明确规定重新分配;”

超过可重新分配利润派息是违法的，股东要退还超额重新分配的利润，同时还要被处罚。在劳工法没明确明确规定的情况下，我们应遵循《公司法》的有关要求，因此派息总额不得超过公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润。

（三）明股实债

根据财税【2016】36号文件附件1《营业税改征增值税试点实行办法》明确规定：以货币资金投资收取的固定利润或是保底利润，依照贷款服务缴纳增值税。

对于不按比率派息，往往要被主管部门和审计机构问“为什么”，如果被确认为明股实债的投资方式，投资方获得的派息应按《国家税务总局关于民营企业混合性投资业务民营企业税金税处理问题的公告》（国家税务总局公告2013年第41号）的有关明确规定，作为债权投资总收入计入当期应纳税税金，缴纳民营企业税金税，不得享用豁免总收入的税赋政策优惠。

因此在章程中签订合同不按出资比率派息，不得签订合同为固定利润、保底利润，同时其原因不得是股东不参与经营、不承担风险而获得固定回报，否则派息就应作为贷款利息总收入征收增值税和民营企业税金税。