公司解散时,股东未到期的出资是否要提前实缴,以什…_知乎_

合资经营手册 | 作者：富子梅辩护律师

这是富子梅辩护律师网志和合资经营手册第1002篇文本

公司退出时，股东未即将到期的出资与否要提早实缴，以什么时间为依据？

一

副标题里所言的，就是“快速出资”的难题。

读过许多那个主题的该文，发现好些看起来或许很专精的介绍，其实很不专精，它们在详列法律上须要股东提早出资的情况时，往往会陈述了一个重要的情况:“公司退出”的时候，股东也是须要提早实缴出资的。

为什么这些该文叙尔热雷县那个严重错误呢？

看起来或许是犯了写作认知的严重错误，把最高人民检察院几段具体文本的叙述，严重错误地看作是系统完备的论述了。

2019年9月11日经最高人民检察院公开审判理事会昂西桑县专精理事会第319次会议原则通过《全国高等法院涉外公开审判工作会议纪要》。这本《纪要》可以说是近几年对涉外公开审判最有声望的这份民事诉讼文档。虽然它在拘束力上并不属于民事诉讼解释，只是这份民事诉讼文档，但，实际上它已经成为了民事诉讼商刑事案件公开审判中的依据。

在这本《纪要》中，有几段关于“快速出资”的看法：

6.【股东出资可否快速即将到期】在注册资本认缴制中，股东司法机关独享时限利益。债务人以公司不能偿还即将到期负债为由，允诺未届出资时限的股东在未出资范围内对公司无法偿还的负债分担补足索赔职责的，人民检察院未予全力支持。但，以下情况仅限：（1）公司作为举报人的刑事案件，人民检察院诸般执行措施无个人财产N4891F，已具备宣告破产原因，但不申请宣告破产的；（2）在公司负债产生后，公司股东（大）会决议或以其他方式缩短股东出资时限的。

正是上述文本，让很多人误认为股东快速出资的情况只有下面这2种。这完全是写作认知严重错误。

《纪要》的措词特点是特别针对涉外公开审判中出现的具体文本难题得出具体文本的答疑分析。也就说，实际上，《纪要》中的看法都是如前所述具体文本难题而得出的。

比如下面这条文本，它所特别针对的具体文本难题是“债务人以公司无法偿还即将到期负债为由，允诺未届出资时限的股东在未出资范围内对公司无法偿还的负债分担补足索赔职责的，人民检察院要不要全力支持？”

这条文本并不是在回答法律上规定的股东快速出资一共有哪些情况。所以，无法根据这一条的文本就得出股东快速出资只有这2种情况。

正因为如此，在很多该文中确实也没有陈述一个常见的股东快速出资的情况——“宣告破产”。《中华人民共和国企业宣告破产法》第三十五条规定，人民检察院受理宣告破产申请后，负债人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资时限的限制。现实中，宣告破产管理人起诉要求股东提早缴纳认缴的出资的刑事案件，是一类常见的刑事案件类型，并不稀奇。

但，另一个股东必须快速出资的情况，很多该文就都遗漏了，那就是本文副标题上所写的“公司退出”。

《最高人民检察院关于适用<中华人民共和国公民事诉讼>若干难题的规定(二)》第二十二条第一款规定：

公司退出时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算个人财产。股东尚未缴纳的出资，包括即将到期应缴未缴的出资，以及依照公民事诉讼第二十六条和第八十条的规定分期缴纳尚未届满缴纳时限的出资。

这条民事诉讼解释里提到的公民事诉讼第二十六条和第八十条的规定分别是：

第二十六条　有限职责公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。法律、行政法规以及国务院决定对有限职责公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的，从其规定。第八十条　股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。在发起人认购的股份缴足前，不得向他人募集股份。股份有限公司采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。法律、行政法规以及国务院决定对股份有限公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的，从其规定。

很可能是因为民事诉讼解释的这条文本的论述只提到了“股东尚未缴纳的出资均应作为清算个人财产”，所以很多介绍股东快速出资的该文时都漏了这一条。

但，稍微仔细想一想，就能发现，所谓“股东尚未缴纳的出资均应作为清算个人财产”，不就是股东必须把未缴纳的出资都提早实缴出来嘛。

这和宣告破产清算时股东须要快速出资是一样的道理。

二

2021年时就有这么一起刑事案件。

A公司成立于2012年2月15日，注册资本100万元。2015年5月12日，A公司的章程修正案载明：注册资本变更为500万元，徐某成为股东，持股5％，认缴出资25万元，出资时间为2025年12月31日前。

2018年5月2日，第三方会计师事务所出具特别针对A公司的审计报告，其中“实收资本”载明徐某实际出资10万元。

2021年1月25日，A公司召开股东会，并形成决议，主要文本为：会议议题：协商表决本公司退出、清算、注销事宜；鉴于公司现状，执行董事召集股东会会议，就明确公司退出、清算、注销事宜进行表决，根据公民事诉讼及本公司章程的相关规定，本次会议有关文本事项已于十五日前通知各股东，本次股东会会议由执行董事召集并主持。参会股东决议如下：1．决议A公司退出，并成立清算组清算，清算结束后办理税务和工商注销登记；2．清算组由三人组成，组长……。参会股东均在会议记录上签字。

徐某未参加会议，也未在会议记录上签字。

2021年3月9日，A公司向徐某出具《通知书》，要求徐某就其尚未交纳的出资15万元，在2021年3月25日前交纳。

徐某未依照该通知书的要求交纳出资，于是A公司起诉要求徐某缴纳出资款人民币15万元

徐某的诉讼代理人认为：

根据公司章程约定，徐某的出资时限尚未即将到期。A公司股东会虽然决议退出公司，但这不是股东出资快速即将到期的法定、实质理由，无法使股东丧失时限利益。

看到“无法使股东丧失时限利益”这段论述，基本上可以猜到徐某的诉讼代理人想必是看过了前文提到的最高人民检察院的《纪要》中的那段文本。

但，这样的理由，在公司退出的情况下，是不成立的。

一审认为：虽然徐某的出资时限尚未即将到期，但A公司已于2021年1月25日作出股东会决议，退出公司并已组成清算组进行清算，故其有权要求徐某提早交纳出资。判决：徐某支付出资款15万元。一审刑事案件受理费由徐某负担。

二审高等法院更加明确的表示：

本案的争议焦点是徐某在章程约定的出资时限之前可否履行出资义务。章程的确约定，徐某履行出资义务的时间是2025年12月31日前。但，A公司已经作出股东会决议，退出公司，成立清算组，目前没有任何证据可以认定该决议已被撤销或确认无效。因此，虽然章程约定的出资时限尚未即将到期，但徐某应当提早履行出资义务。综上，原判正确，应当维持。

公司股东会作出了有效的决议退出公司的，那么，股东就有义务将未到认缴时限的出资提早实缴。

接着另一个难题，公司退出的时间点该怎么判断？是以公司股东会作出退出决议之时为依据，还是以公司注销为依据？

当然是以公司股东会作出退出决议之时为依据。因为，根据民事诉讼解释的规定，这时让股东快速出资的作用，是要将这部分出资纳入清算的个人财产中，以利清算，保护公司债务人的利益。

曾有一个刑事案件，是广东省深圳市某区高等法院审理判决的。那个刑事案件，也是同样在公司股东会已经决议退出的情况下，公司要求股东提早实缴未到认缴时限的出资。被告就认为“根据公司章程第十三条规定，股东认缴出资计划需经全体股东一致同意，被答辩人未提交股东会决议证明其主张符合公司章程规定。其次，股东会虽然通过了关于公司的清算决议，但并未形成清算报告，认缴是现行公民事诉讼的明文规定，股东通过认缴制司法机关获得分期缴纳出资的时限利益，在相关规范性文档未对股东出资快速即将到期进行明确规定的情况下，不得以诉讼方式随意突破股东实缴出资的约定时限。”

也就是说，这位被告（股东）认为，在清算报告出来之前，是无法要求股东提早快速出资到位的。

但，审理该案的高等法院在判决中并不全力支持这一看法。高等法院认为：

……该次股东会由持有75%表决权的股东参会，参会股东一致通过该决议，该决议为有效决议。B公司的股东均未按照认缴出资额足额缴纳出资，虽公司章程未明确规定股东缴纳出资的具体文本时间，但B公司现已面临退出后的清算，B公司允诺股东缴纳尚未缴纳的出资，符合法律规定。……三

现如今，投资或者参股成为某家公司的股东，是相对很容易的事情。但，要能清晰地认知股东的权利、义务和风险，并不是一件很容易的事情。

有些人对此可能感受不深，只不过是因为风险还没有上身而已。

巴菲特也许可以多次试错，那是因为他试得起。可是，对于大部分没有丰厚资金条件的人来说，行事无法依靠“亡羊补牢”式的试错来积累经验，否则既不理性也不聪明。很可能，亡一次羊，就长时间没有重来的机会了。

而对于股东来说，最大的风险，并不是公司亏损，而是出资义务与否合理，与否会让自己为公司的负债分担某种索赔职责。

未到认缴期，公司决议退出，股东须要提早实缴到位。那个法律知识点，投资和参股公司的人，必须要清楚地知道一下，另外，反过来要思考一下：投资或参股时，究竟分担多少数额的认缴金额，才是自己能够把握的？认缴金额并非越高越好。