常法专题_认缴、实缴、资本公积及相关风险.

导 语

“

在新《公司法》颁布的八岁时（2014年），许多私营企业都指出公司注册资本金选用认缴的形式减少了公司设立的准入门槛，引导了愈来愈多的人进行创业者，股东能不实缴出资，仅巨额认缴就可设立一个大公司。事实上，认缴制中公司股东的出资权利而已延期交纳，而并非永久性减免。在认缴制公司法商业模式下，股东仍然要认识到企业注册资本中存在的法律条文信用风险。

”

案 例

2014年，苏州的王先生在获知《公司法》中止了对注册资本最高实缴明确要求的最新消息后，准备设立一间电视广告公司，由于王先生指出注册资本金预设较低更容易获得其它公司的信赖，所以与其它创业者者签定章程，将公司的注册资本金预设为1000多万元港币，王先生认缴其中50%的注册资本，在2017年8月前完成实缴。之后电视广告公司的经营方式一直不平庸，实缴时限即将到期后，王先生无能为力借款人，其它的创业者者将王先生诉上法院。

评 析

一、实缴与认缴的的表述

浅显地说，认缴是指公司股东在注册期允诺其愿以啥来分担公司的职责，倘若王先生认缴500万，则王先生应在500万范围内分担职责，在税务注册时不须要提供申请文件调查报告。实缴则是指公司股东按照章程规定的出资额、出资形式、出资时限前述交纳出资额，股东在公司设立时无须全部资本金妥当，另行签定合同在MD224CH点以后交纳完方可，且实缴须要在备案时开具申请文件调查报告。

二、未实缴资本的法律条文信用风险较低

1.  未及时处理实缴将分担法律职责

认缴制中公司股东的出资权利而已延期交纳，而并非永久性减免。前述事例中李先生认缴资本500万，王先生乃以500万对公司分担职责。当实缴出资即将到期后，若王先生还未实缴500万，其它股东不但能明确要求其履行出资权利，还能明确要求王先生分担法律职责。

2.  出资不实，其它股东可能分担连带职责

王先生在设立公司时以非货币财产（比如王先生的专利权）出资300万，但是之后申请文件发现王先生的专利权仅值100万，显著低于公司章程所定的价格300万，这时不但王先生要补足差额，其它设立时的股东也将分担连带职责。

3.  被认定为滥用股东权利

如果出资人认缴数额很高，实缴数额很低，以此获得交易相对方的信赖，陷入大额债权债务纠纷，股东这时想利用有限职责避免分担职责是不可行的，股东巨额认缴低额实缴，很有可能被认定为滥用公司法人独立地位和股东有限职责逃避债务，对公司债务分担连带职责。

在认缴出资体制中，出资人应当量力而行，根据公司的经营方式规模和发展须要设置适当的注册资本以及合理的交纳时限，避免长期巨额认缴低额实缴，导致出资人在认缴出资范围内分担连带职责。公司对于应缴未缴的股东，应当进行催告，积极督促其履行出资义务，对于在合理时限内应缴未缴的股东，能通过股东会决议解除该股东资格。

三、拓展与延伸：资本资本资产

资本资本资产是由投资者投入，但不能计入实收资本的资产价值，或者是从其它来源获得并由投资者享有的资本金。资本资本资产的用途主要是转增资本，不得用于弥补公司的亏损。资本资本资产转增资本一方面能改变企业投入资本结构，另一方面对股份有限公司而言能增加投资者持有的股份，进而激活股价。根据财政部《企业会计制度》规定，资本资本资产包括：

（1）  投资者投入，但不能计入实收资本的资产价值

投资者投入，但不能计入实收资本的资产价值一般指资本（或股本）溢价。资本溢价浅显地说，存在于非股份有限公司中，创业者者所投入的资本金超出其投入企业注册资本中所占的部分，超出部分为资本溢价。倘若沈某向公司投入500多万元港币，公司只接受沈某的100多万元投入注册资本，另外400万为资本资本资产中的资本溢价。而股本溢价是指企业按照面值发行股票，发行股票的全部收入作为企业股本；当企业溢价发行股票，股票面值部分作为股本处理，溢价部分收入作为股本溢价处理。

（2）  从其它来源获得并由投资者享有的资本金

从其它来源获得并由投资者享有的资本金，包括公司接受的捐赠资产、拨款转入、公司法定财产重新估价增值或者外币资本折算差额等其它与企业收益无关的资本金。

结 语

在认缴制公司法商业模式下，创业者者在减轻实缴资本压力的同时，也要意识到认缴制出资给公司以及股东带来的法律条文信用风险并谨慎选择。特别在认缴出资时，创业者者须防止像王先生那样，一不小心就分担了职责。若面临前述法律条文问题，可请专业法律条文团队及时处理为您解决。

叶赛兰律师，13年开始执业，湖南师大经济法学硕士，民盟盟员，

先后为湖南省国资委、长沙市国资委、中航工业湖南公司等国企提供法律条文顾问服务，

擅长公司治理、私募基金、收购并购等领域法律条文事务。

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