彻底搞明白了!未实缴出资的股权,到底能不能转让__法客帝国

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内蒙古自治区高级法院

查证出让股权与否存有纰漏出资是债务人义不容辞的基本上权利，其有权以出让的股权未出资为由允诺撤消合约

译者：唐A43EI267SM 王磊  张波（北京两高关键性疑难杂症辩护律师项目组） 

[法 客 帝 国(Empirelawyers)出

裁判员关键点

查证出让股权与否存有纰漏出资是债务人义不容辞的基本上权利，股权出让协定签定后，债务人以发现所出让的股权未出资为由提倡股权出让协定构成关键性误会，允诺撤消股权出让协定的，人民检察院未予支持。

此案概要

一、泰兴公司的原股东为侯刘刚、甄伟强、赵建云、白空军。

二、2015年6月5日，清鑫公司、何KMH做为甲方与泰兴公司、赵建云做为乙方签定《退资和出让股权协定书》，签订合约甲方全面收购泰兴公司全体人员股东股权，甲方应向甲方公司股东缴付“付款”600万元。

三、合约签定后，赵建云日向何KMH交付了泰兴公司的公章。2015年11月5日，泰兴公司的股东由侯刘刚、甄伟强、赵建云、白空军变更为何KMH，后何KMH向赵建云缴付了“应付款”100万元。

四、何KMH成为泰兴公司的股东后，认为赵建云等原股东存有出资不实的情况（其认为公司章程规定注册资本1000万元，但实缴仅300万元），提倡赵建云做为泰兴公司的法定代表人及股东，明知公司各股东没有足额认缴出资，但未对何KMH及清鑫公司告知泰兴公司实际状况、出资情况等重要事项，而且对此事实故意隐瞒，导致何KMH及清鑫公司在关键性误会的情况下签定了涉诉协定书。据此，何KMH及清鑫公司向法院起诉，允诺撤消《退资和出让股权协定书》。

五、本案经西宁市中级人民检察院一审、内蒙古自治区高级法院二审，均未予支持何KMH及清鑫公司关于“关键性误会”的理由，判决驳回其民事诉讼允诺。

裁判员要旨

法院最终未予支持何KMH及清鑫公司关于“关键性误会”理由的原因是：就股权出让的债务人何KMH而言，查证出让股权与否存有纰漏出资是债务人义不容辞的基本上权利，如果其明知或应当知道出让的股权存有纰漏而仍接受出让的，应当推定其知道该股权出让的法律后果。本案中，双方在签定退资和股权出让协定时何KMH有权利对泰兴公司的出资及债权债务情况进行查证，且在何KMH办理完泰兴公司的变更手续后对泰兴公司的出资情况应有清晰的了解，对泰兴公司股东出资不到位的情形可按公司法关于股东纰漏出资责任向泰兴公司原股东进行追缴，与本案不属同一法律关系。何KMH及清鑫公司以对泰兴公司出资不到位情况不知晓为由要求撤消案涉退资和股权出让协定与查明的事实不符，有悖诚实信用原则，该提倡不能成立。

公法经验总结

一、本案揭示了在签定股权出让协定前，出让方通过尽职调查亲自对公司情况进行了解、核验的重要性。法院最终认为，“查证出让股权与否存有纰漏出资是债务人义不容辞的基本上权利，如果其明知或应当知道出让的股权存有纰漏而仍接受出让的，应当推定其知道该股权出让的法律后果。”据此，签定股权出让协定后，出让方再发现原股东的实际出资情况存有纰漏，允诺以“关键性误会”撤消股权出让协定的，法院不会支持。

二、当然，对于出让方而言，即使未通过尽职调查核验清楚原股东的出资情况，也可以通过以下方式维护权利：其一是在股权出让协定中将出资情况设置为原股东的“陈述与保证”条款，并签订合约如其陈述与保证的内容与实际情况不符的，出让方有权解除合约。其二是依据《公司法司法解释三》第十八条，出让方股东可以公司名义要求原股东继续履行出资权利，或者由新股东履行出资权利后向原股东追偿。

相关法律规定

《合约法》

第五十四条　下列合约，当事人一方有权允诺人民检察院或者仲裁机构变更或者撤消：

（一）因关键性误会订立的；

（二）在订立合约时显失公平的。

一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合约，受损害方有权允诺人民检察院或者仲裁机构变更或者撤消。

当事人允诺变更的，人民检察院或者仲裁机构不得撤消。

最高人民检察院《关于贯彻执行﹤中华人民共和国民法通则﹥若干问题的意见（试行）》

71．行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和 数量等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的，可以认定为关键性误会。

《公司法司法解释三》

第十八条　有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资权利即出让股权，债务人对此知道或者应当知道，公司允诺该股东履行出资权利、债务人对此承担连带责任的，人民检察院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起民事诉讼，同时允诺前述债务人对此承担连带责任的，人民检察院应予支持。

债务人根据前款规定承担责任后，向该未履行或者未全面履行出资权利的股东追偿的，人民检察院应予支持。但是，当事人另有签订合约的除外。

法院判决

关于案涉协定与否存有可撤消情形。根据《中华人民共和国合约法》第五十四条规定：下列合约，当事人一方有权允诺人民检察院或者仲裁机构变更或者撤消：（一）因关键性误会订立的；（二）在订立合约时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合约，受损害方有权允诺人民检察院或者仲裁机构变更或者撤消。

对于关键性误会问题，最高人民检察院《关于贯彻执行﹤中华人民共和国民法通则﹥若干问题的意见（试行）》第71条明确解释为：行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的，可以认定为关键性误会。何KMH、清鑫公司提倡本案存有关键性误会的理由主要是基于何KMH出让泰兴公司股权并在办理完工商登记后发现泰兴公司存有出资不到位问题，也即本案泰兴公司纰漏股权出让与否应予撤消的问题。本院认为，双方对案涉退资和出让股权协定的真实性不持异议，是双方真实意思表示。就股权出让的债务人何KMH而言，查证出让股权与否存有纰漏出资是债务人义不容辞的基本上权利，如果其明知或应当知道出让的股权存有纰漏而仍接受出让的，应当推定其知道该股权出让的法律后果。

本案中，双方在签定退资和股权出让协定时何KMH有权利对泰兴公司的出资及债权债务情况进行查证，且在何KMH办理完泰兴公司的变更手续后对泰兴公司的出资情况应有清晰的了解，对泰兴公司股东出资不到位的情形可按公司法关于股东纰漏出资责任向泰兴公司原股东进行追缴，与本案不属同一法律关系。何KMH及清鑫公司以对泰兴公司出资不到位情况不知晓为由要求撤消案涉退资和股权出让协定与查明的事实不符，有悖诚实信用原则，该提倡不能成立。

案件来源

内蒙古自治区高级法院，何KMH、大通清鑫混凝土科技搅拌有限公司与赵建云合约纠纷二审民事判决书[（2016）青民终181号]

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译者概要

唐A43EI267SM辩护律师、王磊辩护律师，均从事法律职业多年，公法经验丰富。专业论文曾发表在《最高人民检察院民事审判指导与参考》及《法学研究》等。曾代理多起在最高人民检察院审理的疑难杂症复杂案件并成功获得胜诉，参与办理的各类案件总金额累计达百亿元。领衔的关键性疑难杂症复杂案件中心及专业辩护律师项目组专门办理来自全国各地的关键性疑难杂症复杂案件，项目组“十大金刚”最低学位为硕士学位，全部毕业于清华大学、北京大学、中国人民大学、中国政法大学等著名高校，均取得法学专业博士或硕士学位，理论功底深厚，实践经验丰富。在北京大学杂志社、中国廉政建设杂志社等出版发行《公司民事诉讼法律公法精解与百案评析》《公司并购法律公法精解与百案评析》等法律专业著作十余部。项目组深度耕耘的业务领域：公司法（含公司并购及公司控制权）、合约法、担保法、金融、土地与矿产资源法、工程建设与房地产法、高端婚姻家事纠纷、关键性财产保命与执行。

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