有限责任公司股东如何防范逾期未实缴出资的风险

2013年12月28日第三次修正并于2014年3月1日起实施的《中华人民共和国公司法》(以下简称“公司法”)，将公司注册资本由实缴吕祖宫改为了认缴吕祖宫，使十元钱设立公司成为了可能，但与此同时也为公司日后生产经营活动种下了安全隐患。实践中，大量存在股东在公司章程明确规定的天数内，未出资或未本息出资的情形。这不仅使公司其它股东面临承担开户出资的信用风险，而且使公司的原始资金不充分、不充足从而可能威胁到公司的长足进展，与此同时，基于尊敬与公司发生业务往来的债务人利益将无法得到保证……

为了降低其它股东开户出资的信用风险、维护债务人的权益，使得公司获得长远发展，以下简称公司能透过出资人投资协定、公司章程或股东会决议案，对下列事项进行签订合约。

一.签订合约管制股东基本权利

(一)管制或褫夺欠费未实缴出资股东的股息重新分配物权等

我省《公司法判例(三)》第七条明确规定，股东未履行或是未全面履行出资义务或是抽逃出资，公司能依照公司章程或是股东会决议案对其分红物权、新股发行优先选择配售权、余下个人财产重新分配物权等股东基本权利做出相应的科学合理限制。此条中的分红物权、新股发行优先选择配售权、余下个人财产重新分配物权等均属于股东的非所谓基本权利，而对股东所享有的所谓基本权利，如权利、投票权、簿册翻查权、倾于、股权增发权等公司章程或是股东会决议案不能签订合约。因而，公司股东能在公司章程或是股东会决议案中对欠费未本息交纳出资股东的非所谓基本权利做出科学合理管制。

与此同时，股东在公司章程中签订合约的出资天数即将截止时，公司能向未交纳出资或是未本息交纳出资的股东发出催收申请书或是其它公函，以严格执行未交纳出资或是未本息交纳出资的股东尽快补回出资。此外，若公司章程中签订合约的出资天数已经期满，股东仍然未Ensisheim出资的，能依照欠费出资股东的相同情形采取相同的解决方法。对有理据或特定情形的欠费出资股东，能给予其一定的推延期，限其在明确规定的天数内必须补回出资；对无理据或特定情形的欠费出资股东，公司或是其它股东能透过与其商谈的方式严格执行其补回出资，若商谈无能为力，公司或其它股东能向原告或其人民检察院提出诉讼民事诉讼。

这里需要特别提示的是：对欠费未交纳出资股东提出诉讼民事诉讼，公司或其它股东也可向公司或其有司法权的高等法院提出诉讼民事诉讼，如福州鑫威力技术开发有限公司与陈finishing、蔡巧珍合约纷争案件(福州市思明区人民检察院(2017)闽0205民国初年2462号)，福州市思明区人民检察院认为，股东欠费未本息交纳出资的纷争本质上是合约纷争，由于股东间对合约何意无签订合约，且所涉争议标的为钱财保险费，公司为接收货币一方，故公司或其高等法院对该案拥有司法权。

(二)管制股权转让自由

在公司法领域，当事人间的签订合约往往优先选择于法规而得以适用，因而实践中大家要透过投资人出资协定、公司章程等用好“签订合约”这一手段。我省《公司法》第七十一条第三款明确规定，公司章程对股权转让另有明确规定的，从其明确规定。为了避免欠费未实缴出资的股东将其未出资部分的股权高价转让给第三人从而获得更多利益，公司章程有必要对欠费出资股东未出资部分的股权转让做出管制，管制其仅能将未出资部分的股权转让给其它股东，由受让股东继续履行出资义务，享有相应股东基本权利。如此签订合约，有利于严格执行股东按照公司章程签订合约的天数交纳出资，从而避免股东欠费未实缴出资情形的发生。

二.明确违约责任赔偿标准

以下简称公司的人合性决定了以下简称公司的章程实质上是公司股东间的合约，若任一股东违反公司章程的签订合约，则必须向其它股东承担违约责任。我省《公司法》第二十八条明确规定了欠费交纳出资的股东，应当向已经本息交纳出资的股东承担违约责任。但此条并未明确规定欠费未实缴出资的股东承担违约责任的赔偿标准，导致实践中已经本息交纳出资的股东难以追究欠费未实缴出资股东的具体违约责任。

目前，在司法实践中，发生股东欠费未实缴出资纷争时，若出资人投资协定、公司章程及股东会决议案等文件中对违约责任赔偿标准无明确签订合约，高等法院一般会按照银行同期贷款利率标准计算资本损失(参考案例：(2016)苏0106民国初年7796号；(2016)浙0604民国初年3608号)，以维护按期本息交纳出资股东的权益，但依照该计算方式确定的违约责任，一般难以填补按期本息交纳出资股东的实际损失。而在出资人投资协定或公司章程或股东会决议案等文件中明确签订合约未实缴出资股东违约责任的赔偿标准，在司法审判实践中得到了大多高等法院的支持(参考案例：(2016)鲁06民终2640号)。因而，在出资人投资协定等文件中明确签订合约欠费未实缴出资股东违约责任的赔偿标准能最大程度的保护已本息交纳出资股东的利益，也有利于公司稳健运营及长远发展。

三.解除股东资格

我省《公司法判例(三)》第十七条第一款明确规定，以下简称公司股东未履行出资义务或是抽逃全部出资，经公司催告交纳或是返还，其在科学合理期间内仍未交纳或是返还出资，公司能股东会决议案解除该股东的股东资格。即对欠费未交纳出资的股东，能依照此条直接解除该股东的股东资格，但对欠费未本息交纳出资的股东并不适用。

与此同时，在公司注册资本认缴吕祖宫的大背景下，股东虽然按照实缴比例享有个人财产基本权利，但仍然按照认缴比例享有股东资格，行使投票权，倾于等股东基本权利。若欠费未本息交纳出资的股东为大股东，可能会损害公司、小股东及债务人的权益。此外，在司法领域遵循意思自治原则，在不违反法规等规范性文件的基础上，能在出资人投资协定、公司章程及股东会决议案中签订合约以下简称公司股东欠费未本息交纳出资的，经公司催告交纳，其在科学合理期间内仍未交纳出资，公司能股东会决议案解除该股东的股东资格，以严格执行股东按时本息出资(参考案例：(2014)民一终字第295号)。