有限责任公司股东逾期未实缴出资的法律责任与纠纷处理

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实践中，经常出现公司小股东出资失实以及少于章程签订合同出资天数仍未实缴出资的情形。这不但使公司经营方式缺少原初的资本金此基础，也给其它小股东增添开户出资的债务人信用风险。我省《公司法》虽明晰规定了欠费未实缴出资小股东的开户职责和民事职责，但仍未明晰民事职责的具体内容方式。直面这类情形，公司或其它小股东应怎样处置？

文 | 刘明俊 陈玉蓉

资本是公司分立营运的终极目标，小股东出资是公司资本的重要作者。2013年修改后的《中华人民共和国政府公司法》（下列全称“《公司法》”）中止了公司最高注册资本管制，逐步形成了注册资本全面性认缴制，与此同时也中止了原则上申请文件流程。注册资本认缴制的逐步形成，大大增加了公司成立准入门槛，但与此同时也为公司尔后经营方式活动种下一些安全隐患。实践中，经常出现公司小股东出资失实的情形。这不但使公司经营方式缺少原初的资本金此基础，也给其它小股东增添开户出资的债务人信用风险。与此同时，还大批存在小股东少于章程签订合同出资天数仍未实缴出资的情形。为此，我省《公司法》虽明晰规定了欠费未实缴出资小股东的开户职责和民事职责，但仍未明晰民事职责的具体内容方式。直面这类情形，公司或其他小股东应怎样处置？本栏上周协办刑事案件碰到上述难题，引起思索，并对这类难题作出粗略地预测。

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小股东欠费未实缴出资的表达方式

小股东出资应具有正当性、准确性和时效性。小股东欠费未实缴出资的表达方式可以分割为三类，即小股东未出资和小股东未本息出资。责任编辑仅探讨这三类情形，其它有关小股东出资的相关难题，在此不做探讨。

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股东欠费未实缴出资的民事职责

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原则上职责方式

有关小股东欠费未实缴出资的民事职责，现行《公司法》仅做了规范性明晰规定，即“小股东应按时本息交纳公司章程中明晰规定的各别认缴的出资额。小股东不依照第六款明晰规定交纳出资的，除应向公司本息交纳外，还应向按时本息交纳出资的小股东分担民事职责。”对于民事职责怎样分担，并无具体内容明晰规定。

2011年1月27日最高人民法院颁布《有关适用<公司法>若干难题的明晰规定（三）》（下列全称“《公司法》司法解释（三）”），对小股东未履行或未全面性履行出资义务的民事职责作出进一步明晰规定。具体内容民事职责分担方式如下：

1、出资开户职责

根据《公司法》司法解释（三）第十三条第一款的明晰规定，小股东欠费未出资或者未本息出资的，公司或其它小股东可以要求其全面性履行出资义务。

2、出资民事职责

根据《公司法》第二十八条第二款的明晰规定，小股东未按公司章程的签订合同按时本息交纳出资的，构成对其它已履行实缴出资义务小股东的违约，理应分担民事职责。

3、债务补充赔偿职责

根据《公司法》司法解释（三）第十三条第二款的明晰规定，公司债务人人可以要求欠费未出资或未本息出资的小股东，在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分分担补充赔偿职责。

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签订合同职责方式

公司作为分立的法人主体，在私法领域内，可以根据自己的意思自主决定不受强制性规范约束的任何行为和活动，表现之一是公司可以通过章程签订合同或小股东会决议，自主设置可供自由选择的条款，以保证公司的正常运行。公司章程和股东会决议可在《公司法》及相关司法解释明晰规定的范围内，对小股东欠费未实缴出资的职责，作出如下签订合同：

1、 管制小股东财产权利

根据《公司法》司法解释（三）第十六条的明晰规定，公司可以根据公司章程或者小股东会决议对未出资和未本息出资小股东的利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等小股东权利作出相应的合理管制。

2、解除小股东资格

根据《公司法》司法解释（三）第十七条的明晰规定，有限职责公司的小股东未履行出资义务或抽逃出资的，经公司催告交纳或者返还，其在合理期间内仍未交纳或者返还出资，公司可以以小股东会决议解除该小股东的小股东资格。

需特别注意的是，公司通过小股东会决议解除小股东资格的方式，只适用于小股东未出资的情形，对于已经履行了部分出资义务，未本息出资的小股东，法律仍未作出明晰规定。

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小股东欠费未实缴出资纷争的处置现状

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小股东除名制度不尽完善

在公司注册资本“认缴制”的明晰规定下，小股东资格不因小股东未实缴出资或未本息实缴出资而受到影响。在章程或小股东会决议没有特别签订合同的前提下，依据法律明晰规定，小股东虽应依照实缴比例享有财产权利，但小股东仍按认缴比例享有小股东资格，行使小股东其它权利，如表决权、知情权、质询权等。《公司法》司法解释（三）虽明晰规定了小股东欠费未出资的除名制度，但对于未本息实缴出资的小股东，即使小股东少于章程签订合同的出资天数，公司亦无法直接解除该小股东的小股东资格，亦无有关该小股东对未实缴部分的股权丧失小股东权利的相关明晰规定。

实践中，小股东认缴出资而迟迟失实缴出资的现象时有发生。若大小股东发生欠费不本息实缴的情形，多数小小股东更是无能为力。大小股东不出资或者不本息出资，却仍然依照认缴比例掌握公司多数的表决权，通过资本多数决的表决机制实际掌握对公司的控制权，控制公司董事的任免，控制公司的营运方式等重大事项的决策，这实际严重损害了公司和其它小股东的合法权益。

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小股东民事职责明晰规定不明

《公司法》未明晰明晰规定小股东欠费未实缴出资应分担的民事职责方式。因小股东欠费未实缴出资引起的小股东纷争，已经实缴出资的小股东往往难以追究违约小股东的具体内容民事职责。司法审判实践中，发生这类纷争时，若小股东之间对民事职责亦无明晰签订合同，法院多依照同期银行贷款基准利率标准计算资本损失，例如(2016)浙0203民初4813号、(2016)苏0106民初7796号、(2016)浙0604民初3608号、(2015)徐民二(商)初字第1738号等刑事案件。依此方式确定的民事职责，往往难以填补已实缴小股东的实际损失。

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小股东欠费未实缴出资纷争的处置建议

（一）从章程设计或小股东协议出发：防患未然

1、签订合同小股东非固有权利的合理管制

根据《公司法》及相关司法解释的明晰规定，公司章程及小股东会决议可以对欠费未实缴出资的小股东的表决权、利润分配请求权、新股认购权、剩余财产分配请求权等小股东权利作出合理管制。即公司章程可以明晰规定小股东仅能按其实缴出资比例享有部分小股东权利，尤其应对小股东的表决权作出合理管制。

需注意的是，并不是所有的股东权利均可以通过公司章程或小股东会决议进行管制，一般认为小股东的固有权利不可以受到管制，例如小股东知情权、账簿查阅权、质询权、股权回购权、小股东代表诉讼等权利；而分红权、剩余财产分配请求权、股权转让权、收益权等非固有权利则可以受到管制。

2、签订合同民事职责分担方式

根据《公司法》第二十八条的明晰规定，未实缴出资的小股东除应本息交纳出资外，还应向已按时实缴出资的小股东分担民事职责。司法审判实践中，若小股东之间明晰签订合同了民事职责的分担方式，法院大多予以支持（参见案例(2016)鲁06民终2640号民事判决）。故小股东之间可以在章程或小股东协议中进一步签订合同欠费未实缴出资的民事职责分担方式。

3、签订合同股权内部转让

根据《公司法》司法解释（三）第十九条第三款的明晰规定，“公司章程对股权转让另有签订合同的，从其明晰规定”。各小股东可以在公司章程中签订合同，对于欠费未实缴出资的小股东，要求其将未出资部分的股权进行内部转让，由受让股权的小股东继续履行出资义务，享有小股东权利。

4、签订合同解除欠费未本息实缴小股东的小股东资格

根据公司私法领域的意思自治原则，在法律未明晰禁止，章程或小股东协议签订合同解除欠费未本息实缴小股东的小股东资格的情形下，公司章程或小股东协议可以明晰签订合同，小股东欠费未本息交纳出资，经公司催告在合理期限内仍未补足出资的，公司可通过小股东会决议解除该小股东小股东资格。目前，这类签订合同已得到司法审判实践的认可（参见案例（2014）民一终字第295号民事判决）。

（二）立足于法律明晰规定：积极维权

根据《公司法》及相关司法解释的相关明晰规定，有限职责公司小股东欠费未实缴出资，侵害公司和其它本息实缴出资小股东的权利。作为权利人，公司和其它已实缴出资的小股东可以通过法律明晰规定的方式维护自身合法权利。具体内容维权方式包括：

1、 公司或小股东作为主体，直接提起诉讼

公司或其它小股东有权要求欠费未实缴或未本息实缴的小股东履行全面性出资义务，且其它小股东有权要求其分担民事职责。公司或其它小股东作为权利主体，有权以自己的名义，直接向法院提起诉讼。

2、小股东作为主体，提起小股东代表诉讼

如果公司因为受部分小股东控制等原因怠于主张自身权利的，根据《公司法》第一百五十一条所逐步形成的小股东代表诉讼制度，公司其它小股东可以以公司的名义向法院提起诉讼，要求欠费未实缴出资或未本息实缴出资的小股东履行出资义务，并分担相应的职责。

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