私募观点_私募基金公司治理之投资人的表决权能否以实缴出资为限

结语：私募公募基金公募基金，作为连接资本金配置和金融资产股份投资的几项工具，在全球市场力量融合带来的关键性转变下，私募公募基金股份销售业务也面临着关键性挑战。近年来，道可特稳步耕耘于私募公募基金领域，发布了一系列私募公募基金产品绿皮书，坚持多维度多方位规范化研究，稳步关注销售业务前沿。今日回顾明远思，Tuira会有时。

 摘  要

推动私募公募基金公募基金金融行业环境治理管理体系和环境治理能力现代是国家环境治理管理体系和环境治理潜能现代的重要内容，也是促进创新资本形成、提高金融服务实体经济质量的重要保障。2014年年来，我国私募公募基金公募基金活力迸发出，私募公募基金证券股份投资公募基金、私募公募基金创业股份投资公募基金、创业股份投资公募基金获得长足进展。在私募公募基金公募基金长足进展的同时，私募公募基金公募基金微观的公司环境治理也正式成为金融行业逐渐深入探讨的深度难题。责任编辑以公司制私募股份公募基金为例，就创业者在公司制私募公募基金公募基金微观股东投票权行使职权的相关难题展开深入探讨。近来年，随着私募公募基金创业股份投资公募基金的发展，创业者规范化某种程度急速提高，创业者在私募公募基金公募基金公司环境治理的参予某种程度也在急速提高。就公司环境治理微观，管理工作人与创业者之间出现更多的博弈和职责划分，再者管理工作人期望保有更大的决策权进而充分发挥管理工作人的主观主动性，另再者创业者在委托管理工作人展开金融资产管理工作的同时也期望对于公募基金保有更多的掌控权，进而降低自身股份投资的雷米雷蒙县。一难题提出就私募公募基金公募基金的募集来说，一般情况下创业者均采用分期付款实缴妥当的形式履行出资义务，进而保证资本金的最大适用效应。就分期付款实缴来说，一类形式为创业者根据管理工作人的付款指令履行实缴义务，另一种形式各投资顾问根据时间安排，分成四期或四期履行实缴出资义务。《有关规范金融政府机构金融资产管理工作销售业务的指导意见》年来，定增难正式成为了PE政府机构的前奏，再者PE政府机构因为创业者未能出资妥当，导致项目股份投资进度受影响，另再者创业者尤其是政府机构创业者基于监管等原因无法按时履行出资义务。在此种两难境地下，就未完全履行实缴义务的出资人与否应受到基本权利管制正式成为双方争论的焦点。就创业者基本权利来说，主要分成两方面基本权利，一类为以派息作主代表者的风险保障基本权利，一类为以投票作主代表者的身份性基本权利。由于金融行业中对以实缴比率展开派息多在公募基金成立细穗予以明晰，因而在《公司章程》未明晰约定的情况下，有关创业者投票权与否能够被管制存在一定的争论空间。责任编辑以公司制私募公募基金公募基金为例，就股东投票权管制的难题展开深入探讨。二法律解读

就公司法人来说，股东投票权是股东透过股东讨论会上的原意表示，可按峭腹股份参加股东共同的原意决定的基本权利。投票权是股东的几项法定基本权利，公司股东依法享有金融资产收益、参予关键性决策和选择管理工作者等基本权利，但投票权可否因股东未履行或未全面履行出资义务而受到管制，公司法对此并未做出明晰明晰规定。

在《公司法》微观

第二十一条明晰规定，“股东会全会由股东按照出资比率行使职权投票权；但，公司章程另有明晰规定的除外。”

第第四十五条明晰规定，“股东出席股东讨论会全会，峭腹每一股份有一投票权。但，公司持有的本公司股份没有投票权。股东讨论会做出决议案，要经主持全会的股东峭腹投票权过半数透过。但，股东讨论会做出修改公司章程、增加或是减少注册资本的决议案，以及公司合并、并立、解散或是变更公司形式的决议案，要经主持全会的股东峭腹投票权的三分之二以上透过。”

根据《公司法》的明晰规定，不论是有限责任公司还是股份有限公司，均认可股东投票权的行使职权以认缴出资额为原则，但可以看出法律微观尊重公司的原意自治。

在司法解释微观

《公司法》司法解释三第十六条明晰规定：“股东未履行或是未全面履行出资义务或是抽逃出资，公司根据公司章程或是股东会决议案对其利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等股东基本权利做出相应的合理管制，该股东请求认定该管制无效的，人民法院不予支持。”

《公司法》司法解释三第十七条明晰规定：“有限责任公司的股东未履行出资义务或是抽逃全部出资，经公司催告缴纳或是返还，其在合理期间内仍未缴纳或是返还出资，公司以股东会决议案解除该股东的股东资格，该股东请求确认该解除行为无效的，人民法院不予支持”

根据司法解释的相关明晰规定，在股东未履行或未全面履行出资义务或是抽逃出资的情况下，公司可以透过股东合意的形式对于“利润分配请求权”、“新股优先认购权”、“剩余财产分配请求权”等展开管制，法院认可相关《公司章程》条款或股东会决议案的效力，但否可以管制股东投票权，司法解释并未说明。

就有限责任公司来说，在满足未履行出资义务或抽逃出资以及经催告后仍未缴纳或返还的条件下，股东全会可以解除该股东资格，即股东除名。股东的除名实际上是对于股东基本权利的根本否决，除名后的股东不再享有股东身份基本权利甚至是股东财产基本权利。再者对于股东的除名需要满足一定的条件，另再者该种情况是对于股东资格的否认，已经超出对于股东投票权的管制范畴。

规范性文件微观

《九民纪要》【投票权能否受限】股东认缴的出资未届履行期限，对未缴纳部分的出资与否享有以及如何行使职权投票权等难题，应当根据公司章程来确定。公司章程没有明晰规定的，应当按照认缴出资的比率确定。如果股东（大）会做出不按认缴出资比率而按实际出资比率或是其他标准确定投票权的决议案，股东请求确认决议案无效的，人民法院应当审查该决议案与否符合修改公司章程所要求的表决程序，即要经代表者三分之二以上投票权的股东透过。符合的，人民法院不予支持；反之，则依法予以支持。”

《九民纪要》对于投票权受限的难题展开了进一步明晰，对于股东认缴的出资未届履行期限的，明晰对未缴出资部分的投票权管制应当根据公司章程的内容确定，公司章程没有约定的，则应当以变更公司章程的形式透过股东会特殊决议案的形式要经代表者三分之二以上投票权的股东透过方可管制，但对于已经逾期出资股东投票权与否可以管制，又应该如何管制并没有明晰。三裁判要旨对于没有出资、出资不足或瑕疵出资的股东投票权管制难题，《九民纪要》从内容上对相关裁判要旨展开了充分的补充，为司法实践提供了指引。在《九民纪要》出台前，就股东投票权的管制，相关司法案例中存在两种主要观点，一类认为股东没有出资、出资不足或瑕疵出资时不影响投票权行使职权，另一类认为股东没有出资、出资不足或瑕疵出资可管制投票权行使职权及按实缴出资行使职权投票权。观点 1股东没有出资、出资不足或瑕疵出资时不影响投票权行使职权朱某与上海邦辉某公司股东出资纠纷上诉案（(2010)沪一中民四(商)终字第2300号）中，

“本案中邦辉公司章程明晰规定“股东讨论会全会由股东按照出资比率行使职权投票权”，并未强调“实缴出资比率”，故而朱某不履行出资义务并不影响其投票权之行使职权。”

钟永海与宁波荣文能源科技有限公司公司决议案撤销纠纷一审民事判决书（(2019)浙0212民初615号）

“本院认为，现并无生效判决确认抽逃出资事实，退一步讲，即便存在抽逃出资，原告主张管制其相对应投票权亦缺乏事实和法律依据，《最高人民法院有关适用《中华人民共和国公司法》若干难题的明晰规定（三）》第十六条明晰规定，股东未履行或是未全面履行出资义务或是抽逃出资，公司根据公司章程或是股东会决议案对其利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等股东基本权利做出相应的合理管制，该股东请求认定该管制无效的，人民法院不予支持。该司法解释并未明晰股东会决议案可对股东投票权做出管制。即便公司需对股东投票权展开管制，相当于需修改公司章程有关投票权的明晰规定。根据公司法及公司章程明晰规定，修改公司章程的决议案须经代表者三分之二以上投票权的股东透过。”

该种观点认为，在《公司章程》未做约定的情况下，不能直接要求以实缴比率出资行使职权投票权。由于《公司法》司法解释三的列举可管制基本权利不包含投票权因而对于投票权的管制相当于对于公司章程额修改，应当经三分之二以上投票权的股东透过。观点 2股东没有出资、出资不足或瑕疵出资可管制投票权行使职权及按实缴出资行使职权投票权梁大力与南京云帆科技实业有限公司、俞苗根等股东会决议案效力纠纷民事判决书((2012)宁商终字第991号）

“本院认为，股东投票权是股东透过股东讨论会上的原意表示，可按峭腹股份参加股东共同的原意决定的基本权利。投票权是股东的几项法定基本权利，公司法第四条明晰规定：“公司股东依法享有金融资产收益、参予关键性决策和选择管理工作者等基本权利。”但投票权可否因股东未履行或未全面履行出资义务而受到管制，公司法对此并未做出明晰明晰规定。《最高人民法院有关适用〈中华人民共和国公司法〉若干难题的明晰规定（三）》第十七条明晰规定：“股东未履行或是未全面履行出资义务或是抽逃出资，公司根据公司章程或是股东会决议案对其利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等股东基本权利做出相应的合理管制，该股东请求认定该管制无效的，人民法院不予支持。”该条司法解释虽然明晰明晰规定公司可对瑕疵出资股东的利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等股东基本权利展开管制，但管制的基本权利范围只明晰为股东自益权，并未指向股东共益权。自益权是股东获取财产权益的基本权利，共益权是股东对公司关键性事务参予管理工作的基本权利。投票权作为股东参予公司管理工作的经济民主基本权利，原则上属于共益权，但又具有一定的特殊性，股东透过资本多数决的投票权机制选择或罢免董事、确立公司的运营形式、决策关键性事项等，借以实现对公司的有效管理工作和控制，其中也包括控制公司财产权，故投票权实质上是一类控制权，同时亦兼有保障自益权行使职权和实现之功能，具有工具性质。如果让未尽出资义务的股东透过行使职权投票权控制公司，不仅不符合基本权利与义务对等、利益与风险一致的原则，也不利于公司的长远发展。因此，公司透过公司章程或股东会决议案对瑕疵出资股东的投票权展开合理管制，更能体现法律的公平公正，亦符合公司法和司法解释有关明晰规定之立法精神，可以得到支持。”

该观点认为，虽然公司法司法解释三并未明晰可以管制股东投票权，但股东投票权本身兼具自益权和公益权性质，对于瑕疵出资的股东投票权展开合理管制符合公司法及其司法解释的立法精神。

四观点总结股东出资瑕疵存在两种情况，一类为股东实缴未届出资期限，一类为股东实缴已经逾期。就未届出资期限能否管制股东投票权的难题，《九民纪要》已经很明晰，首先按照公司章程，公司章程没约定的则属于对于公司章程的修改，为股东（大）会的特殊决议案，应当经过经三分之二以上投票权的股东透过，而此时的投票权行使职权仍应当按照认缴出资比率展开表决。

就逾期出资股东投票权能否管制的难题，逾期出资股东已经违反了《公司章程》的明晰规定，允许透过《公司章程》或股东会决议案的形式对于其投票权展开管制更符合立法精神，但此种管制其投票权的股东会决议案与否亦属于特殊决议案，目前规范性文件微观未予以明晰。鉴于私法微观“法无禁止即自由”原则，《公司章程》既然没有约定要按照实缴出资比率行使职权投票权，则此种情况下，管制逾期出资股东投票权实质上仍是对于公司章程的修改，属于股东讨论会的特殊决议案，应当经过经三分之二以上投票权的股东透过。

投票权看似虚无，但在关键时刻作用甚大。投票权是创业者维护自身利益的重要保障。在公募基金设立之初，各方除关注股东派息权的情况外，也应当对于投票权的行使职权予以明晰。

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