1100万元增资未有经过股东会决议通过,工商变更登记也无效

原副标题：1100多万元注资并无历经股东会决议案透过，税务更改注册登记也合宪

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文 | 王肇文辩护律师

来源 | 总务客车

相片 | 互联网

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此案如是说

■ 2004年4月21日，原告黄伟忠与原告霍元甲庆、科枫、张勇、顾惠平、王玉兰共同成立常熟宏冠混凝土纺织品非常有限公司（下列全称宏冠公司）。注册资本为400多万元，其中：张勇出资120多万元，认购30%；黄伟忠、顾惠平各出资80多万元，各认购20%；科枫、霍元甲庆、王玉兰各出资40多万元，各认购10%。

2009年5月宏冠公司全部股份转让给安徽恩曼尼上海电气机械设备非常有限公司（下列全称安徽恩曼尼公司），睿安特为：824.85多万元，宏冠公司全体人员股东委派霍元甲庆办理手续公司股份转让事项，受让安徽恩曼尼公司应将适当的股份睿安特提款至霍元甲庆的个人帐户后，霍元甲庆却暂时并无将适当的钱款交纳原告，原告控告霍元甲庆才知悉，公司注资、股份比率调整情状，其股份比率已经被溶化成5.33%。

继而，原告控告原告霍元甲庆等人，认为，原告对简而言之的注资事项完全矢口否认，也未曾在有关注资股东会决议案上签有字。允诺高等法院证实，原告黄伟忠在2004年4月1日宏冠公司成立之日至2009年6月6日股份转让期间所持宏冠公司20%的股份。

原告霍元甲庆坚称，宏冠公司成立后，依照相关部门的政策规定，公司如专门从事土地合作开发业务，其注册资本应达到1500多万元，所以2006年9月，北京Thoubal建筑工程建设工程建设非常有限公司（下列全称Thoubal公司）出资1100多万元作为宏冠公司的股份注资。

2006年10月20日，该地税务部门依照宏冠公司的提出申请，将宏冠公司注册登记的注册资本由400多万元更改注册登记为1500多万元，同时将股东和认购比率更改注册登记为：张勇出资120多万元，认购8%；黄伟忠、顾惠平各出资80多万元，各认购5.33%；科枫、霍元甲庆、王玉兰各出资40多万元，各认购2.67%；Thoubal公司出资1100多万元，认购73.33%。

■ 原告黄伟忠、原告王玉兰均驳斥举行过股东会会议，对注资矢口否认。原告霍元甲庆所提供更多的2006年9月26日《北京Thoubal建筑工程建设工程建设非常有限公司股东颐利案》以及题名年份为2006年9月28日的《常熟宏冠混凝土纺织品非常有限公司章程》，分别载明“2006年9月26日在北京Thoubal建筑工程建设工程建设非常有限公司会议室举行全体人员股东大会。历经全体人员股东讨论同意以现金人民币1100多万元入股常熟宏冠混凝土纺织品非常有限公司”、“2006年9月28日在常熟宏冠混凝土纺织品非常有限公司筹备处会议室举行了全体人员股东会议，全体人员股东均表示同意北京Thoubal建筑安装工程建设非常有限公司入股”。原告Thoubal公司提出对上述二份文件股东中“黄伟忠”字迹进行提出申请，鉴定结论为，“非黄伟忠本人书写”。

另查明，原告Thoubal公司用于简而言之注资宏冠公司的1100多万元，于2006年10月18日完成验资后，就以“借款”的形式归还给Thoubal公司。

高等法院判决

■ 高等法院认定，宏冠公司注资1100多万元，并没有召开过股东会决议案，其提供更多给税务部门的股东会决议案是虚假的，且Thoubal公司也并没有实际出资。宏冠公司以注资为名，降低原告的认购比率，侵犯了原告的合法权益，继而判决：

证实原告黄伟忠自2004年4月21日起至2009年6月24日止所持常熟宏冠混凝土纺织品非常有限公司20%的股份。

Thoubal公司不服一审判决，提出上诉，二审维持一审的判决，驳回Thoubal公司的上诉提出申请。

辩护律师辨析

对于公司股份注资，如是由第三方出资的，应符合注资的法定程序：

一、公司注资，应举行股东会进行决议案，且在决议案前，应提前15日通知全体人员股东。

■ 按照《公司法》第39条规定，“股东会会议分为定期会议和临时会议。定期会议应当按照公司章程的规定按时举行，代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事、监事会或者不设监事会的公司的监事提议举行临时会议的，应当举行临时会议。”继而，本案是注资事项，应举行临时会议。

■ 《公司法》第41条第1款规定，“举行股东会会议，应当于会议举行15日前通知全体人员股东；但是，公司章程另有规定或者全体人员股东另有约定的除外。”本案，并无举行股东会，也更并无在事前通知全体人员股东举行会议。

二、股份注资，属于股东会的重大事项，应有表决权的三分之二以上股东透过，才有效。

■ 《公司法》第43条规定，“股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。股东会会议作出修改公司章程、增加或是减少注册资本的决议案，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议案，必须经代表三分之二以上表决权的股东透过。”

从本案中，并并无举行股东会，所以更不存在股东会会议三分之二以上有表决权的股东表决透过，所以其属于违法的。

三、第三方注资应实际到位。

■ 股份注资的方式，可以是由股东优先认购后由第三方认购，也可以直接由第三方出资。如由第三方以现金出资的，应实际出资，资金到位。而本案，原告Thoubal公司名义上出资1100多万元，到宏冠公司账上后，办理手续了公司股份注资税务更改注册登记手续后，又以“借款”的方式抽逃出资，其实际并并无出资，不能认定已经注资，其所占的股份比率也是合宪的。

综上所述，公司股份注资，应严格按照《公司法》规定的程序在注资，否则将认定注资合宪，也不能因为办理手续税务更改注册登记就为有效，仍然可以透过高等法院判决，认定注资合宪。

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