“增资款”还是“股东借款”_没做到这些要点,以后傻傻分不清!

（来源自涉外裁判员准则；作者 唐A43EI267SM李松弛母龚氏[北京两高重大疑难中心辩护律师]；原副标题《股东资金投入是“注资款”却是“股东银行贷款”应如何界定?股东会决议案和财务会计记帐很重要!|公司法权威性阐释》）

裁判员要义

将股东向公司的提款认定为股权投资款，公司需要提供更多不合法有效的注资决议案。公司财务会计暂缺上将出资和银行贷款依次直管，并将股东提款注册登记为“其他FNFb”的，切忌判定为股权投资款。在股东提供更多提款凭据、公司开具银行贷款发票的情况下，可将股东提款判定为银行贷款。

此案概要

一、2010年7月，太康公司成立，注册资本息1000多万元，其中昌明公司出资650多万元，认购65%，九洲公司出资350多万元，认购35%。太康公司主要业务为开发日光滨江房地产工程项目。

二、太康公司由昌明公司展开策画，展开实际经营方式管理。在1000万出资妥当之后，因工程项目资本息仍存在资金缺口，九洲公司相继分20笔，向太康公司流至资本息2745多万元。但20笔资金投入既没股东会决议案，也未签定银行贷款合约。

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三、九洲公司该20笔流至资本息的提款凭据上标明为“股权投资款”，但是太康公司对明细提款向九洲公司开具的收据中，均写明付款情事为“银行贷款”。

四、在财务会计暂缺上看，太康公司依照出资、银行贷款资本息物理性质的不同依次直管，将20笔流至资本息均视同“银行贷款”名项之下。九洲公司也依照出资、银行贷款依次直管历史记录的，20笔钱款也在“银行贷款”项下，历史记录为“长年FNFb”。

五、另外，太康公司委派财务注册会计师房产公司开具的年报，将九洲公司赠予太康公司20笔转化成资本息长年FNFb，法律物理性质判定为银行贷款。

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六、此后，太康公司向九洲公司交还1200万钱款，但余下1345多万元的钱款没交还。因九洲公司与浩天公司对太康公司的经营方式发生分析，其提倡要求太康公司退还银行贷款本息1345多万元。但浩天公司则提倡双方在公司经营方式困难时均共图比例向太康公司展开股权投资，该20笔钱款均属于注资，不应退还。

七、本案经菏泽中院一审、山东高院二审均判定九洲公司向太康公司的提款为股权投资款，不应退还。此后，本案经最高院再审判定一、二审判决在判定事实和适用法律上均存在错误，发回重审。

裁判员关键点

第一，根据《公司法》的规定，公司注资必须由公司召开股东会，并由代表三分之二以上表决权的股东同意。本案中，如果太康公司提倡案涉1545多万元是九洲公司向其追加的股权投资款，则应提供更多太康公司股东大会的注资决议案。

没股东会决议案，仅凭所谓的口头约定和证人证言提倡九洲公司流至太康公司的案涉钱款为九洲公司向太康公司增加的股权投资的提倡，既缺少事实依据，也不符合公司法的规定。

第二，在财务会计暂缺中，太康公司与九洲公司均依照出资、银行贷款资本息物理性质的不同依次直管，太康公司将20笔流至资本息视同银行贷款名项之下，九洲公司将其计入其他FNFb名下。若将长年FNFb解释为股权投资款，不符合《企业财务会计通则》对长年股权投资款的解释，其法律物理性质判定应判定为银行贷款。

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第三、即使九洲公司向太康公司转款的银行凭据上，将钱款物理性质大多写为“股权投资款”。但转账凭条上的记载不能作为判定案涉钱款物理性质的依据，尤其是当其与太康公司暂缺记载的钱款物理性质不一致的情况下。

第四、公司注资行为需要遵循公司法和公司章程的法定程序，属于一种类“要式行为”，但是民间借贷法律关系的成立却未必要签定书面合约。

本案各方均认可案涉钱款的物理性质不是股权投资款就是银行贷款，在有九洲公司钱款支付凭据和太康公司开具收条的情况下，如果能够排除案涉钱款为九洲公司追加的股权投资款，就可以确定案涉钱款的物理性质。

实务经验总结

从公司运营的角度上看，各股东之间在向公司展开股权投资时，在正式提款前，股东之间需要对此笔钱款的物理性质展开明确认定，若是想以注资的形式展开股权投资，则需要股东间形成注资决议案；

若是想以银行贷款的形式展开股权投资，则需要股东与公司之间签定银行贷款协议，明确本息、利息、期限等关键条款，以免不明不白的资金投入真金白银，到争议出现时，即得不到股东权益，也收不回股东银行贷款。

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另外，公司的记帐人员也应予以注意，若为注资款，则需计入资本公积金，在所有者权益中予以体现；若为股东银行贷款，则需计入其他FNFb中，以免混淆。

在诉讼的角度上看，在对股东提款进行认定时，则需要根据是否存在股东注资决议案、股东间协议、股东和公司财务会计暂缺的记载，公司年报的记载，股东和公司之间关于所涉钱款的付款和付款凭据等各项证据材料，综合判断股东提款的真实意思表示，以便准确认定是“注资款”却是“股东银行贷款”。

相关法律法规

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《公司法》第四十三条  股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。

股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议案，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议案，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。

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《公司法》第一百零三条  股东出席股东大会会议，所持每一股份有一表决权。但是，公司持有的本公司股份没表决权。股东大会作出决议案，必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。

但是，股东大会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议案，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议案，必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。

法院判决

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以下为该案在法庭审理阶段，判决书中“本院认为”就该问题的论述：本院认为，一、二审判决在判定事实和适用法律上均存在错误。

主要理由如下：

第一，将案涉1545多万元判定为九洲公司向太康公司的股权投资，没事实和法律依据。

根据《中华人民共和国公司法》的规定，作为股份有限公司，太康公司的设立、组织机构、股东大会、董事会、财务、注资、减资原则均应遵循法律的直接规定。由于股份有限公司的信用基础是公司资本而非股东个人资本，公司章程对于公司及其股东均具有约束力。

因此，界定太康公司股权投资范畴的首要依据是《中华人民共和国公司法》及太康公司章程。太康公司章程第四条规定，“公司增加或减少注册资本，必须召开股东会并由全体股东通过并作出决议案。

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公司减少注册资本，还应自作出决议案起十日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告。公司变更注册资本应依法向注册登记机关办理变更注册登记手续。公司减资后的注册资本，不得低于法定的最低限额。”该章程第六条规定：“公司成立后，应向股东签发出资证明书。”

本案中，如果太康公司提倡案涉1545多万元是九洲公司向其追加的股权投资款，则应提供更多太康公司股东大会的注资决议案以及太康公司变更注册资本后向公司注册登记机关办理变更注册登记的手续。

没股东会决议案，仅凭所谓的口头约定和证人证言提倡九洲公司流至太康公司的案涉钱款为九洲公司向太康公司增加的股权投资的提倡，既缺少事实依据，也不符合太康公司章程的规定。

第二，《中华人民共和国公司法》第一百零三条第二款规定：“股东大会作出决议案，必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。

但是，股东大会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议案，以及公司合并、分立解散或者变更公司形式的决议案，必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。”

太康公司提倡该公司注资，却没提交股东大会决议案。其提倡显然与上述法律规定不符。

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第三，对于本案各方当事人的资本息往来，太康公司依照出资、银行贷款资本息物理性质的不同依次直管，20笔流至资本息均由其视同银行贷款名项之下。

九洲公司的财务会计暂缺也是依照出资、银行贷款依次直管历史记录的，20笔钱款也历史记录为长年FNFb，即在银行贷款名项之下，与太康公司的财务会计暂缺注册登记一致。

太康公司与昌明公司将长年FNFb解释为股权投资款，不符合《企业财务会计通则》对长年股权投资款的解释。

第四，菏泽江天联合财务注册会计师房产公司根据太康公司的委派展开审计后开具的江天核审（2012）735号年报，将九洲公司赠予太康公司20笔转化成资本息长年FNFb，法律物理性质判定为银行贷款。

第五，太康公司为支持其有关九洲公司向其转款为股权投资款的抗辩理由所举的证据均不能达到其证明目的。

九洲公司向太康公司转款的银行凭据上，将钱款物理性质大多写为“股权投资款”。但转账凭条上的记载不能作为判定案涉钱款物理性质的依据，尤其是当其与太康公司暂缺记载的钱款物理性质不一致的情况下。

九洲公司与太康公司之间没就案涉银行贷款达成的书面银行贷款合约。与股份有限公司的注资行为需要遵循公司法和公司章程的规定不同，签定书面合约并非民间借贷法律关系成立的必要条件。既然本案各方当事人均认可案涉1545多万元的物理性质不是股权投资款就是银行贷款，在有九洲公司钱款支付凭据和太康公司开具收条的情况下，如果能够排除案涉钱款为九洲公司追加的股权投资款，就可以确定案涉钱款的物理性质。

九洲公司对菏泽江天联合财务注册会计师房产公司开具的江天核审（2012）735号年报的反馈意见和辩护律师函均认可其流至太康公司的钱款为股权投资款。

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对此九洲公司提出，上述文件均是在单县政协组织的调解中，为一次性了结双方争议而作出的妥协。

退一步说，即使九洲公司的上述观点不能成立，假设目前案涉“日光滨江”工程项目盈利，九洲公司以案涉钱款系其增加的股权投资款为由提倡增加分红比例而涉诉，人民法院仍然应以《中华人民共和国公司法》有关股份有限公司股东注资的规定和太康公司章程有关股东注资的规定，作为衡量其诉讼请求能否得到支持的标准。

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对此九洲公司提出，上述文件均是在单县政协组织的调解中，为一次性了结双方争议而作出的妥协。

退一步说，即使九洲公司的上述观点不能成立，假设目前案涉“日光滨江”工程项目盈利，九洲公司以案涉钱款系其增加的股权投资款为由提倡增加分红比例而涉诉，人民法院仍然应以《中华人民共和国公司法》有关股份有限公司股东注资的规定和太康公司章程有关股东注资的规定，作为衡量其诉讼请求能否得到支持的标准。

案件来源

最高人民法院，枣庄市九洲房地产开发有限公司与单县太康房地产开发有限公司企业借贷纠纷申诉、申请民事裁定书[（2016）最高法民再307号]

延伸阅读

裁判员准则：股东后续资金投入资本息经由股东会决定，则即使被判定为银行贷款，也不同于普通银行贷款，在公司需要继续资金投入资本息时，股东须在资本息资金缺口的额度内，依照股权比例继续资金投入股东银行贷款的义务。

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最高人民法院，江苏宁宜置业有限公司与宜兴市兰山房地产开发有限公司与公司有关的纠纷二审民事判决书[（2016）最高法民终202号]认为：

关于原审法院判定“后续资金投入资本息具有借贷的特征”是否有误的问题。股东向公司资金投入的资本息，可以作为注册资本，也可以作为银行贷款。

本案宁宜公司股东根据合作协议以及公司章程约定资金投入的后续开发资本息，并未作为注册资本，故物理性质上属于股东对公司的银行贷款，原审法院认为后续资金投入资本息具有银行贷款特征并无不当。

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根据合作协议以及宁宜公司章程，股东根据实际开发需要资金投入的资本息虽属银行贷款，但资金投入条件、金额、利息等由股东会决定，具有不同于普通银行贷款的特点。

据前文所述，本案所涉2.1亿元钱款的资金投入是由宁宜公司2014年8月8日“关于凤凰合作土地撤押交还贷款的报告”工作签报确定的，五星公司与兰山公司法定代表人均签字认可，故应认为此笔钱款属于股东根据公司章程需要资金投入的后续资金投入资本息，而不是普通银行贷款。

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兰山公司认为后续资金投入资本息不同于普通银行贷款符合当事人之间的约定，但其认为本案所涉2.1亿元钱款属于普通银行贷款而不是后续资金投入资本息，缺乏证据证明，本院不予支持。兰山公司还认为，一审判决会影响公司的股权结构，存在错误。

本院认为，公司股权结构属于股东之间的法律关系，本案属于公司要求股东依照公司章程追加后续开发资本息的纠纷，公司股权结构是否因此发生变化不影响本案的审理。

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关于兰山公司应否如本案所诉向宁宜公司全额支付上述钱款，该院认为，合作协议中约定了工程项目公司（即宁宜公司）成立之后，通过一定的程序，股东应根据实际开发需要按股权比例向公司资金投入后续开发资本息。

该约定系当事人的真实意思，亦符合房地产开发的特点；在后续的公司章程及2014年10月24日之前的历次章程修正案上均有体现。

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从上述规定的目的分析，后续股权投资款的资金投入前提是公司工程项目开发产生资本息需求，如果该需求得到了满足，则无需强求股东继续资金投入；合作协议和章程对于股东未按出资比例资金投入后续资本息的违约责任规定为向垫付股东支付违约金、调整出资比例和分配利润比例，而非向公司承担违约责任，亦说明在通过垫付方式实现融资目的的情况下，未出资股东不再负有向公司履行的责任。

因此案涉后续股权投资与一般的法人之间借贷不同，不应单纯从合约是否诺成的角度要求股东在任何情况下均无条件向公司付款，而应该从相应的融资需求是否得到满足的角度，来判定兰山公司是否应继续资金投入……关于原审法院要求兰山公司提供更多银行贷款是否有法律依据的问题。

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根据合作协议以及宁宜公司章程写明的内容，经股东会决议案，股东应按股权比例资金投入后续开发资本息。合作协议与宁宜公司章程是股东之间的真实意思表示，各股东均应依照合作协议和公司章程履行义务。

兰山公司法定代表人对2014年8月8日宁宜公司工作签报签字认可，应依照签报内容履行义务。原审法院判令兰山公司提供更多资本息符合当事人之间的约定，适用法律正确，应予维持。

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