“认缴”的风险(附一个2千万增资到10亿又减资无效“作死”的故事…

原标题：“所夺”的信用风险（附一个2一千万注资到10亿又承购合宪“曾以”的故事情节！）

编者按：新《公司法》已实施5年多，不过对于注册资本所夺制，许多民营企业创业者仍然没认识到其中的法律信用风险。有些创业者误以为，公司股东（主办人）从此无需对注册资本担责了，不过，“所夺”不等于“减扣”，最终还是要缴。实行注册资本认缴注册吕祖宫并没发生改变公司股东以其所夺的出资额担责的明确规定，也没发生改变担责的形式。当然，你的公司始终运营不错，对外没债务除外，你能始终通过修改公司章程变更出资时限。

但，当民营企业无能为力偿还被判决宣告破产托管之日或是注册注册登记被司法国家机关注销之日就是注册资本加速即将到期之日，而且你逃无可逃！

一、宣告破产托管时所夺注册资本即将到期

当民营企业无能为力偿还即将到期债务，并且资产不足以偿还全部债务或是明显缺乏偿还能力的，债务人可依据《中华人民共和国政府民营企业宣告物权法》第三条的明确规定向民营企业或其人民检察院提出申请债务人宣告破产托管。除了积极主动债务人积极主动提出申请宣告破产托管外，目前在处理程序中，许多地方省高院都已颁布“执转破”规范性文档，比如浙江省高院、江苏省高院均在2016年就颁布“执转破”的规范性文档，即在处理程序中直接将执行刑事案件转为宣告破产刑事案件，大大方便了债务人追讨债权。

债务人被判决宣告进入宣告破产程序后，依照《民营企业宣告物权法》第九条“人民检察院受理宣告破产提出申请后，债务人的出资人仍未完全履行出资义务的，管理工作人应要求该出资人交纳所所夺的出资，而不受出资时限的限制”的明确规定，认缴的注册资本应尽快即将到期，作为股东应尽快向债务公司本息交纳所夺的出资。另依照最高人民检察院关于适用《中华人民共和国政府民营企业宣告物权法》若干问题的明确规定(二)第十五条的明确规定，若股东以以所夺出资仍未届至公司章程明确规定的交纳时限或是违反出资义务已经少于时效为由申辩的，人民检察院不予支持。

因此，宣告破产托管，看似繁复，但对于目前注册资本所夺制中，不失为追究股东民事责任的极佳机会。

二、注册注册登记被注销之日所夺注册资本即将到期

民营企业被注销注册注册登记的情形许多，但，绝大多数民营企业注册注册登记被注销都与公司债务后长年不经营方式有关，工商注册登记国家机关往往会依照《公司法》 第一百四十一条首款“公司设立后无理据少于三个月未开张的，或是开张后另行歇业已连续三个月以内的，能由公司注册登记国家机关注销注册注册登记”的明确规定以及《公司注册登记管理工作条例》第一百七十条“公司设立后无理据少于6个月未开张的，或是开张后另行歇业已连续6个月以内的，能由公司注册登记国家机关注销注册注册登记”的明确规定 司法国家机关注销民营企业注册注册登记。

另外，随着国家诺泽鲁瓦县管理工作总局、税务总局加大清理僵尸民营企业的力度，大批长年未经营方式的民营企业将被被司法国家机关注销注册注册登记。注册注册登记被司法国家机关注销后，依照《公司法》第一百八十三条的明确规定，作为公司股东应在注册注册登记被注销之日15日内设立托管组，开始托管。依照美国最高法院《公司法》判例（二）第22条明确规定：“公司解散时，股东仍未交纳的出资均应作为托管财产。股东仍未交纳的出资，包括即将到期应缴未缴的出资，以及依照公司法第二十六条和第八十一条的明确规定分期交纳仍未届满交纳时限的出资”。意味着注册注册登记被注销之日，就是股东出资时限届满之日。

当然，注册注册登记被司法国家机关注销后的法律信用风险还不止如此，若托管责任人未能及时履行托管义务导致公司财产贬值、流失、毁损或是灭失，则应在造成损失范围内对向公司债务人承担赔偿责任的；若因怠于履行托管义务导致公司主要财产、账册、重要文档等灭失，无法进行托管，则应对公司债务承担连带偿还责任的。那时候就不是简单的承担注册资本即将到期的补缴义务，而是要对公司债务承担连带偿还责任。

因此，对于创业者来说，在选择所夺注册资本时一定要量力而为，要有足够的信用风险防范意识，切不可为了面子，而不切实际的所夺注册资本，否则，一旦公司经营方式不善，无能为力偿还之日，就是所夺信用风险来临之日，那时候，如果你一不小心所夺了一个亿，面临的将是承担一个亿的民事责任，这足以让大多数人倾家荡产，也无法承担的责任。

当然，除上述两种情形外，在非宣告破产托管情形下，债务人能否直接主张所夺注册资本加速即将到期，目前业内争议较大，但有法院曾经直接判决注册资本加速即将到期，例如（2016）苏01民终7556号一案中，南京中院就以“并不违背股东以其所夺的出资额为限对公司担责”等为由，直接判决所夺注册资本应加速即将到期.

故事情节介绍

注册资本2000万的某投资公司，实缴出资400万。新《公司法》股份所夺制颁布后，注资到10个亿。在签订近8000万元的合同后，面对即将到期债务突然承购到400万元，并更换了股东。债务人在首笔2000万元无法收取后，将该公司连同新、老股东一同告上法庭，要求投资公司与新老股东均承担债务的连带责任。2015年5月25日下午，普陀法院就该起所夺出资引发的纠纷作出了一审判决。

裁判要旨

所夺制中公司股东的出资义务只是暂缓交纳，而不是永久免除，在公司经营方式发生了重大变化时，公司包括债务人能要求公司股东交纳出资，以用于偿还公司债务。

法庭审理

法官在审理该案后认为，被告投资公司作为目标公司股权的购买方，没按照合同约定支付股权价款构成了违约，应该以其全部财产对原告担责。

投资公司及其股东在明知公司对外负有债务的情况下，没有按照法定的条件和程序进行承购，该承购行为合宪，投资公司的注册资本应该恢复到承购以前的状态，即公司注册资本仍然为10亿元，公司股东为徐某和林某。

在公司负有即将到期债务、公司财产不能偿还的情况下，股东徐某和林某应该交纳担责之后尚欠的债务;如果公司完全不能偿还，则徐某和林某应该交纳相当于全部股权转让款的注册资本，以偿还原告债务。

同时，被告投资公司未履行法定程序和条件减少公司注册资本，类似于抽逃出资行为，公司债务人也能要求徐某和林某对于公司不能偿还的部分承担补充赔偿责任。

毛某在本案系争股权转让协议签订之前已经退出公司，不应该对其退出之后公司的行为担责。由于承购行为被认定合宪之后，应该恢复到承购行为以前的状态，因此被告接某不应认定为昊公司的股东，接某能不承担投资公司对原告所承担的责任。

2015年5月25日下午，普陀区法院就刑事案件作出一审判决。某投资公司应该在本判决生效之日十日内向国际贸易公司支付股权转让款2000万元;对投资公司不能偿还的股权转让款，徐某和林某在未出资的本息范围内履行出资义务，承担补充偿还责任。

《公司法》明确规定，公司章程必须约定注册资本，并且能约定注册资本的交纳方式。2013年公司法修改以后，注册资本的交纳由实缴变成所夺。有一些民营企业家认为，注册资本反正也是所夺，为了彰显实力，当然是所夺得越多越好。那么事实真的是这样吗？注册资本是否所夺的越多越好？我想不是的，上述案例就是一个很好的反面案例，并且法院论证得非常全面、充分！

《民法总则》第六十条明确规定：法人以其全部财产独立承担民事责任。《公司法》的明确规定，股东以注册资本为限，对公司承担有限责任。不管是所夺还是实缴，只要成为公司注册资本，即成为公司财产，万一公司出现经营方式不善或是亏损，公司能要求公司股东实缴注册资本。在宣告破产托管时，如果有股东未实缴注册资本，法院也会要求股东补足注册资本。因此，所夺多大的注册资本，就意味着要承担多大的责任，切不可盲目所夺。

上述案例说的是，债务人能要求股东提前履行出资义务，并且承担连带责任。事实上，除此之外，公司也有权要求股东按期本息交纳注册资本。

以实践中真实发生的案子为例。在（2015）舟岱商初字第59号民事判决书中，浙江舟山市岱山县人民检察院认为，依照《中华人民共和国政府公司法》第二十八条明确规定，股东应按期本息交纳各自所夺的出资额，本案四被告未按期本息交纳注册资本，故原告久和公司有权要求四被告交纳欠缴金额，本院对原告的诉讼请求司法国家机关予以支持。

并且，股东在未本息交纳注册资本的情况下，即使股东转让了股权，新受让的善意第三人股东仍然享有追偿权。在本案中，法院即判定在承购之前持有股权的徐某某承担出资义务。在（2014）粤高法民二申字第1491号民事判决中，广东省高级人民检察院写道：董家富作为华盟公司的原股东，其在该司于2005年增加注册资本的过程中，采取欺诈的手段虚报注册资金，并未实际履行出资义务，该事实已被发生法律效力的（2008）深南法刑初字第1126号刑事判决及本院作出的（2012）粤高法审监民提字第5号民事判决认定。因董某某未尽出资义务，其股权转让后，华盟公司的新股东COGO公司补足了华盟公司增加的注册资本金900万元，本院作出的（2012）粤高法审监民提字第5号民事判决据此认定COGO公司对董某某应注资部分225万元享有追偿权。

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