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国有企业增资的两大方式、八大程序_树人律师

作者： admin 发布日期： 2023-01-13

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为规范化民营企业非国有资本买卖行为，加强对民营企业非国有资本买卖市场监管，避免非国有资本外流，充分发挥非第二产业在基础产业中的关键作用，促进马克思主义资本主义发展。

2008年10月28日，第十二届全国人大常委会第六次会议制订了《中华人民共和国政府民营企业非国有资产法》（下列全称《民营企业非国有资本法》）；2016年6月24日，中华人民共和国政府国务院国资、中华人民共和国政府财政部正式发布了《民营企业非国有资本买卖市场监管配套措施》（中华人民共和国政府国务院国资、中华人民共和国政府财政部第32正式发布命令）（下列全称“《32正式发布命令》”）；为贯彻前述法律条文法规，2017年12月28日，内蒙古自治区政府国资和内蒙古自治区司法厅正式发布了《内蒙古自治区民营企业非国有资本买卖市场监管配套措施》青国资产〔2017〕339号（下列全称“《339第三章》”）。

责任编辑根据前述法律条文法规明确规定，紧密结合新疆地区非国有控股公司民营企业、非国有前述掌控民营企业的注资买卖公法，对非国有民营企业注资事宜Saramon如下表所示：

国有企业注资核心理念相关市场主体的区分

民营企业非国有资本：北欧国家对民营企业各种形式的出资所形成的合法权益。

北欧国家出资民营企业：北欧国家出资的非国有独资企业民营企业、非国有独资公司、和非国有资本控股公司公司、非国有资本入股公司。

履行职责出资人职能的政府机构：中华人民共和国政府国务院和地方上海市人民政府依法律条文、行政管理法律条文法规的明确规定，分别代表北欧国家对北欧国家出资民营企业履行职责出资人职能，独享出资人合法权益。

非国有及非国有控股公司民营企业、非国有前述掌控民营企业：

（一）政府机构、政府机构、事业基层单位出资成立的非国有独资企业民营企业（公司），和前述基层单位、民营企业直接或间接总计认购为100%的非国有控股子公司民营企业；

（二）第（一）款所列基层单位、民营企业原则上或协力出资，总计保有产（股）权比率少于50%，且其中之一为最大股东的民营企业；

（三）第（一）、（二）款所列民营企业对内出资，保有股份比率少于50%的各级党委子民营企业；

政府机构、政府机构、事业基层单位、单一非国有及非国有控股公司民营企业直接或间接地认购比率未少于50%，但为第一大股东，并且通过股东协议、公司章程、董事会决议或者其他协议安排能够对其前述支配的民营企业。

非国有民营企业注资的三大方式与要点

一、通过产权买卖政府机构公开召集投资人的方式注资

根据《32正式发布命令》第2条、第3条的明确规定，非国有民营企业注资属于民营企业非国有资本买卖行为，应当遵守北欧国家法律条文法规和政策明确规定，有利于非第二产业布局和结构调整优化，充分充分发挥市场配置资源作用，遵循等价有偿和公开公平公正的原则，因此非国有民营企业注资原则上应当在依法成立的产权买卖政府机构中公开进行，但有例外情形。

二、采用非公开协议方式注资

1.可以采用非公开协议注资的例外情形

2. 非公开协议方式注资需审核的文件

根据《32正式发布命令》第47条的明确规定，国资监管政府机构批准、北欧国家出资民营企业审议决策采取非公开协议方式的民营企业注资行为时，应当审核下列文件：

（1）注资的有关决议文件；

（2）注资方案；

（3）采取非公开协议方式注资的必要性和投资方情况；

（4）注资民营企业审计报告、资产评估报告及其核准或备案文件。其中属于第38条第1款“注资民营企业原股东同比率注资的”、第2款“履行职责出资人职能的政府机构对北欧国家出资民营企业注资的”、第3款“非国有控股公司或非国有前述掌控民营企业对其独资企业子民营企业注资的”、第4款“注资民营企业和投资方均为非国有独资企业或非国有控股子公司民营企业的”，可以仅提供民营企业审计报告；

（5）注资协议；

（6）注资民营企业的北欧国家出资民营企业产权登记表（证）；

（7）注资行为的法律条文意见书；

（8）其他必要的文件。

非国有民营企业注资应履行职责的六大核心流程

一、有权市场主体依据权限审批民营企业注资事宜

1.国资监管政府机构审核北欧国家出资民营企业的注资行为

根据《民营企业非国有资本法》31条、32条、33条和《32正式发布命令》34条的明确规定，非国有民营企业注资应根据民营企业性质、注资行为是否导致北欧国家不再保有出资民营企业控股公司权、公司章程约定的不同，区分下列情形进行决策：

（1）国资监管政府机构负责审核国家出资民营企业的注资行为。其中，因注资致使北欧国家不再保有所出资民营企业控股公司权的，须由国资监管政府机构报本级上海市人民政府批准。

（2）非国有独资企业民营企业、非国有独资企业公司的注资行为，由履行职责出资人职能的政府机构决定。除应报本级上海市人民政府批准和有关法律条文、行政管理法律条文法规和民营企业章程的明确规定，由履行职责出资人职能的政府机构决定的以外，非国有独资企业民营企业由民营企业负责人集体讨论决定，非国有独资企业公司由董事会决定。

（3）非国有资本控股公司公司、非国有资本入股公司的注资行为，依法律条文、行政管理法律条文法规和公司章程的明确规定，由公司股东会、股东大会或者董事会决定。由股东会、股东大会决定的，履行职责出资人职能的政府机构委派的股东代表应当依本法第十三条的明确规定行使权利。

（ *法条引用：《民营企业非国有资本法》第13条“履行职责出资人职能的政府机构委派的股东代表参加非国有资本控股公司公司、非国有资本入股公司召开的股东会会议、股东大会会议，应当按照委派政府机构的指示提出提案、发表意见、行使表决权，并将其履行职责职能的情况和结果及时报告委派政府机构。”）

2.北欧国家出资民营企业决定其子民营企业的注资行为

北欧国家出资民营企业决定其子民营企业的注资行为。其中，对主业处于关系北欧国家安全、基础产业命脉的重要行业和关键领域，主要承担重大专项任务的子民营企业的注资行为，须由北欧国家出资民营企业报同级国资监管政府机构批准。

二、做好可行性研究、制订注资方案

《32正式发布命令》第36条明确规定，民营企业注资应当符合北欧国家出资民营企业的发展战略，做好可行性研究，制订注资方案，明确募集资金金额、用途、投资方应具备的条件、选择标准和遴选方式等。

三、履行职责内部决策流程

《32正式发布命令》第37条明确规定，民营企业注资应当由注资民营企业按照民营企业章程和内部管理制度进行决策，形成书面决议。

另，根据《中华人民共和国政府公司法》（下列全称“《公司法》”）第43条的明确规定，股东会会议作出修改公司章程、增加注册资本的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。

因此，注资民营企业应当就注资事宜经股东会审议，作出决议，且根据公司章程约定的不同，紧密结合《公司法》之明确规定，至少经代表三分之二以上表决权的股东通过方可实施。

四、审计和资产评估

《32正式发布命令》第38条明确规定，注资民营企业在完成决策批准流程后，应当委托具有相应资质的中介政府机构开展审计和资产评估。

五、披露信息、公开征集投资方

《32正式发布命令》第39条明确规定，民营企业注资通过产权买卖政府机构网站对内披露信息公开征集投资方，时间不得少于40个工作日。

注资民营企业信息披露内容包括但不限于：民营企业的基本情况；民营企业目前的股份结构；民营企业注资行为的决策及批准情况；近三年民营企业审计报告中的主要财务指标；民营企业拟募集资金金额和注资后的民营企业股份结构；募集资金用途；投资方的资格条件，和投资金额和认购比率要求等；投资方的遴选方式；注资终止的条件；其他需要披露的事宜。

六、确定投资方、签订注资协议

根据32正式发布命令第42条，通过资格审查的意向投资方数量较多时，可以采用竞价、竞争性谈判、综合评议等方式进行多轮次遴选。产权买卖政府机构负责统一接收意向投资方的投标和报价文件，协助注资民营企业开展投资方遴选有关工作。注资民营企业（董事会或股东会）以资产评估结果为基础，紧密结合意向投资方的条件和报价等因素审议选定投资方并与投资方签订注资协议。

七、出具买卖凭证、公告结果

根据32正式发布命令第44条，注资协议签订并生效后，产权买卖政府机构应当出具买卖凭证，通过买卖政府机构网站对内公告结果，公告内容包括投资方名称、投资金额、认购比率等，公告期不少于5个工作日。

八、办理产权变更登记、工商变更登记等手续

最后，注资民营企业和投资方应按照32正式发布命令和《民营企业非国有资本产权登记管理配套措施》等明确规定办理产权变更登记手续，并按照北欧国家有关明确规定及时办理工商变更登记等手续。

非国有民营企业注资是非国有民营企业正常生产经营过程中经常遇到的民营企业非国有资本买卖行为，在注资的过程中遵守北欧国家法律条文法规和政策的明确规定，加强对非国有资本的管理、保护，有利于非国有资本保值、增值，有利于维护北欧国家基本经济制度，巩固和发展非第二产业，充分发挥非第二产业在基础产业中的关键作用。

作者介绍

刘汉瑛辩护律师，棒果所西宁常法中心辩护律师。中国政法大学法学学士。

刘汉瑛辩护律师主攻公司法律条文、公司治理、民营企业投资、非国有资本等方面的法律条文业务。先后为内蒙古自治区青海湖旅游集团有限公司正平路桥建设股份有限公司等多家民营企业提供了常年法律条文服务。先后参与中国电建集团内蒙古自治区电力设计院有限公司并购两家公司项目、内蒙古自治区非国有资本投资管理有限公司成立控股子公司子公司等专项法律条文服务。