生物医药公司股权融资之增资扩股的法律风险与防控

四海说法

生物制药公司股权股权融资之注资凌桥的法律条文信用风险与防控工作

     股权股权融资是指民营企业的股东愿意空出部份民营企业使用权，通过民营企业注资的形式引进捷伊股东的股权融资形式，总股本同时减少。股权股权融资所获得的资本金，民营企业无须偿债，但新股东将与老股东同样分享民营企业的获得收益与增长。股权注资凌桥股权融资是民营企业借助股权同时实现股权融资的有效形式之一。

所谓注资凌桥，是指公司为不断扩大生产业务规模，优化股权比率和结构提升公司中诚信度和竞争力，依法减少注册资本金的犯罪行为。生物制药民营企业，在其发展壮大的过程中，须要不断输入大量的资本金，往往要经历一场又一场的注资凌桥。在纷繁复杂激烈的竞争中，注资凌桥对民营企业的意义是显而易见的。注资凌桥也称股权增量股权融资，是合法权益性股权融资的一种形式。对金润庠公司而言，注资凌桥通常是指民营企业增发股票，由新股东股权投资入股或原股东减少股权投资不断扩大股权，从而减少民营企业的资本金。对下列简称公司而言，注资凌桥通常指民营企业减少注册资本，减少的部份由老股东或新股东配售或新股东与老股东共同配售。

注资凌桥股权融资与股权卖地股权融资有很多相似的地方，它是民营企业依照发展须要，不断扩大股本带出所需资本金。注资凌桥借助间接股权投资所筹措的资本金归属于自有资本，与借取资本较为，它更能提升民营企业的中诚信和银行贷款能力，对不断扩大民营企业业务规模，发展壮大民营企业实力具有重要作用，并且民营企业能依照经营状况向股权投资者缴付酬金，较为灵活，没有固定缴付的压力，财务信用风险较为小。

常见的注资凌桥形式主要就有三种：

（一）以公司未分配利润、住房公积金送股注册资本

（1）未相关股东送股注册资本。公司应缴利润率首先必须用于弥补亏损和依照明确规定比率提取原则上住房公积金，剩余的应缴利润率需先在股东之间进行分配。分配公司利润率时，经股东会决议，可将之间接送股注册资本，以同时实现注资凌桥，此时公司的注册资本适当减少，而股东所持的股权（股权）数量也适当减少，但股东在公司中占有的合法权益比率和帐面价值均无变化。由于该犯罪行为归属于利润率分配犯罪行为，所以股东需交纳个人所得税。

（2）住房公积金送股注册资本。住房公积金分为资本住房公积金、原则上住房公积金及任一住房公积金。资本住房公积金送股注册资本的，情况较为复杂，依照《民营企业组织机构》等法律条文文件的明确规定，应依照资本住房公积金的来源判断是否能送股注册资本。能间接送股注册资本的资本住房公积金主要就有下列五项∶资本（或股本）溢价、公司拒绝接受的现金捐献、拨出转入、本币资本换算超额;不可间接送股注册资本的资本住房公积金主要就有下列四项∶公司拒绝接受捐献的电子货币资产预备、股权股权投资预备、关联交易佣金。原则上住房公积金送股注册资本的，存留的原则上住房公积金不得多于送股前公司注册资本的25%，换句话说，原则上住房公积金最高送股比率为75%。任一住房公积金送股注册资本的，由于《公司法》、《民营企业组织机构》和新财务报告均未明确规定任一住房公积金的送股比率，因此任一住房公积金能超额送股注册资本。须要注意的是，公司以未相关股东、住房公积金送股注册资本的，除公司章程有特殊明确规定外，下列简称公司应依照股东实缴的出资比率、金润庠公司应按照股东所持的股权比率减少股东的注册资本。此外，以住房公积金送股注册资本不归属于利润率分配犯罪行为，股东无须纳税。

（二）内源注资凌桥

内源注资凌桥就是指原有股东加大对公司的股权投资，再次向公司注资。依照《公司法》第27条、第82条的明确规定，公司减少注册资本时，股东认缴新注资本的出资也是遵循认缴制的原则，即股东只要在注资扩股协议书中明确认缴新注资本的数额和出资时间即可。另外，依照《公司法》第27条的明确规定，将货币或者其他非货币财产作价投入公司，间接减少公司的注册资本的，该非货币财产应评估作价核实财产，不得高估或者低估作价。

（三）外源注资凌桥

外源注资凌桥就是引入新股东股权投资入股。新股东股权投资入股的价格，通常依照公司净资产与注册资本之比确定，溢价部份应计入资本住房公积金。另外，依照《公司法》第162条的明确规定，上市公司发行的可转换债转换为公司注册资本的，转换后公司注册资本减少，债券所持人身份从公司债权人转换成为公司股东。

特别说明，上述三种注资凌桥的形式能依照公司实际情况混合使用，当然通过注资凌桥这种股权融资形式也存在一定的风险，注资凌桥、吸收间接股权投资缴付的资本金成本较高，并且这种股权投资形式也容易分散民营企业的控股权。

1、股权融资程序瑕疵信用风险

     表现形式：大多数民营企业在注资凌桥股权融资过程中，为了达到快速股权融资目的，有时候会忽略一些小细节，如大股东或控股股东仅书面通知其他股东，有新股东股权投资入股。

     法律条文后果：可能因程序瑕疵导致股东纷争或股权融资失败。

防范技巧和方法：民营企业为避免程序瑕疵，应严格依照公司章程程序，召开股东会，对注资凌桥进行决议。在新股东股权投资入股的情况下，原股东还需作出放弃（全部或部份）优先认缴出资权利的声明。

    此外，小股东自身的优先购买权受到侵害时，应在合理期限内进一步向公司提出要求或者提起诉讼。

2、未验中诚信用风险

表现形式：依照现行明确规定，增资凌桥无须经过验资程序，民营企业在注资凌桥中仅进行内部约定。

法律条文后果：可能因为股权融资资本金不到位或在实物资产换算过程中对评估价值出现意见而导致民营企业陷入不必要的纠纷。

3、管理层变动信用风险

表现形式：有上市目的的民营企业在注资凌桥后因股权变动，对原管理层人员进行调动，甚至裁减。

法律条文后果：民营企业可能因管理层有重大变化影响公司上市进程。

防范技巧和方法：以上市为目的进行注资凌桥的，民营企业应避免：①公司实际控制人发生变更；②管理层重大变化；③主营业务发生重大变化确因股权融资导致股权变动的，双方能约定用”一票否决权”或其他监督机制对管理层进行设置达到对公司的实际控制。

4、排他性条款信用风险

表现形式：民营企业在借助外源注资凌桥时，新股东会在股权投资入股前与原股东进行磋商，并约定一个排他性条款，在这个期限内，被股权投资民营企业不能跟其他股权投资人进行类似的交易谈判。

法律条文后果：影响民营企业股权融资进度，且限制民营企业对外股权融资渠道。

防范技巧和方法：民营企业应与外源注资凌桥潜在股权投资者约定独家锁定期的期限，越短越好，并约定对方恶意磋商的赔偿条款。

民营企业在选择股权融资形式时，需切合民营企业现状和现实需求，来选择合适民营企业发展的股权融资形式，并将法律条文信用风险做事先防范。

本文作者：李泽鑫律师

长设计投股权融资与并购方案，为境内外民营企业的投股权融资并购重组项目进行全程辅导，并出具法律条文意见，防范民营企业投股权融资活动中的法律条文信用风险；致力于医疗健康和生命科学领域的法律条文研究，长期为多家药品和医疗器械公司及医疗机构股权投资者提供法律条文服务，包括并购、产品注册审批、经销体系管理、创新商业模式、招投标、合规管理（反商业贿赂及竞争法问题）、危机管理和日常公司业务。

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