私募股权融资之股东增资的法律风险与防范

原标题：私募股权融资之股东增资的法律风险与防范

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概念

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股权融资的概念

所谓股权融资是指企业的股东出让部分企业的股权，通过企业增资，引进新的股东的一种融资方式，这样企业获得了资金，新的投资人获得了股权，企业不需要还本付息，这就区别于债务融资，但是新的股东和老股东将同样分享企业的盈利和增长。

股权融资按照融资的渠道来划分主要有两大类：

一类是公开市场发售，就是我们常说的国内外的IPO，另外一种就是私募。

所谓公开市场发售是指通过股票市场向公共投资者发行公司的股票来募集资金，包括我们所说的公司上市、上市公司增发配股，都是通过公开市场发售进行股权融资的具体形式。

私募是指企业自行的寻找特定的投资者，吸引其通过增资入股企业的融资方式。

为什么我们要选择私募股权融资呢？是因为大多数的股票市场对要公开发行的股票都有一定的要求，例如中国对公司上市发行股票有一定要求，要求公司连续三年盈利、企业要有5千万的资产规模，这对于大多数的中小企业来说，难以达到上市发行股票的门槛，因此，私募就成为中小企业进行股权融资的主要方式。

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什么是私募股权融资

私募股权融资（简称PE），通过私募的形式对私有企业及非上市公司进行权益性的投资并考虑将来的退出方式及通过上市并购或管理层老股东回购的方式出售持股，套现获利的投资方式。

对于中小企业来说，私募股权融资现在在我国货币超发的情况下是一个可行的融资方式，特别是是对于北京、上海、广州、深圳，私募股权融资是比较常见的。

这里稍微介绍下天使投资、VC、PE的基本概念和区别：

所谓天使投资是一种比较形象的说法，是指对处于创业初期的公司进行投资的方式，这种公司非常年轻，天使投资在国外来说就是（family friends fool）意指天使投资人双方相对熟悉、难度小、投资风险大，大多数天使投资人的投入收不到回报。

在国外天使投资人大部分是个人,在我国已经出现的天使投资已经机构化了，我们也接触过一些机构化的天使投资人，主要投资创业公司，天使投资人主要看商业计划书就进行一定数额的投资，投资数额一般在5百万以下，多数情况在2百万至3百万之间，有一些天使投资人眼光独到，思维具有前瞻性，投钱给别人没有看到有前景的企业，这种创业者一般都是连续创业者。

连续创业者也是最近比较热门的词，这种比较成功的创业经历会使创业公司相对容易成功，等企业发展到一定规模以后，新的投资人就要出现了，那就是VC，VC叫做创业投资，是指职业金融家投资新兴发展到一定规模的，有较大的竞争力的企业当中的一种股权融资，这是风险投资的作用主要体现在融资功能上，为新创立的企业提供进一步的资金和资源的配置功能上，它可以实现优胜劣汰，提高资源的配置效率；还有就是增强产权的流动，这时有一部分的天使投资者会退出；

私募股权是指股权通过私募的形式对私有企业及非上市公司进行权益性投资，会考虑之后的退出方式，如公司并购、管理层回购、老股东收购股权、出售持股、套现获利实现资本的收益。

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私募股权融资的分类与特征

私募股权融资的分类一般来说主要针对企业不同的阶段来划分的，主要分为：天使投资、创业投资还有一些并购，包括夹层投资，上市之前的PE、IPO的投资，以及上市后的在私募投资，还包括私有化等等。

私募股权的显要特点就是通过比较便捷的方式获得融资，不像债务性融资需要抵押或担保、质押等这种不同方式的担保来获得债务性的融资，而股权融资对创业的企业来说最大的优点就是不需要提供担保，而且在企业投资创业失败的时候也不需要对投资人负有返还义务，这是对多数企业来说是最大的好处。

私募股权融资从募集的资金上来说主要来自少数的机构投资人或个人，他不是通过公开募集的方式获得的资金，而是私下进行的，不对外公开；私募资金的投资者或者个人是有一定的门槛的，是属于在中国基金协会进行行规性管理，有一定投资门槛，所以他相对企业的选择也是进行私募形式的，不进行公开，也不需要披露交易细节，所以对融资企业来说也是比较便利的，不需要公开交易的细节；

第二个特点就是私募基金很少投资非上市公司，一般也不会参与企业的管理；第三个特点是退出的渠道是多样化的，IPO、售出、投资渠道、管理层的老股东收购等等，基金来源也是比较广泛的，主要是少数的机构投资者以及符合特定要求的个人；

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私募股权融资的优劣势

私募股权融资的优劣势：稳定的资金来源，私募股权资金的来源不是贷款，是一种长期投资，多数情况下是机构投资者或具有特定条件的个人投资者是私募资金来源，他不会增加融资方的债务，只会增加所有者权益，在财务报表上来说，有效降低了企业负债率；

私募股权的投资人都是行业内自身的企业家或者投资专家，应该说他们的专业知识、管理经验，商业网络可以有效促进企业的成长，现在应该说专业的人做专业的事儿，私募股权融资中的法律、财务都是专业化的，这对于企业来说可以得到高附加值的服务，它不仅是一个资金上的提供，而且会改善企业的治理结构等等各方面的帮助；

股权融资可以有效的提高企业的知名度和可信度，更容易赢得客户，这也是私募融资的优点之一；向国内有名的一些私募融资机构，例如腾讯、百度、阿里的私募股权，都有自己的私募股权基金，如果能够获得这些这些股权投资的话，通常会增加企业的信用，有利于下一轮的融资和企业的扩张；

私募股权的投资人是为了获得回报而投资的，这也为企业带来不便，

一是股权稀释，甚至会丧失控股地位，更严重的情况下可能会丧失完全的股权，也就是说现在俏江南的创始人张兰就丧失了其股权；

二是股权结构变化后，企业的管理权也会发生变化，有事可能企业的控股股东不得不放弃企业的管理权；

三是一般情况下投资人不会干预企业的日常管理，但在特殊情况下投资人也会对企业进行一定程度的干预，可能是在发展战略上也会有所影响，企业的创始人的初衷和理想可能就无法实现了；

四是投资人可能往往会想要尽快获得投资回报，不像创业者那么注重企业的长远发展，这会改变企业的发展战略，也就是说短期化。

对以上私募股权融资的优劣势进行总结的话，可以说更重要的不是股权，而是企业的控制权，可以采取一定的措施来控制企业，对投资人来说，更多的是要顺利的退出获得回报，所以他们在条款上会作出一些安排，或是对创始人或创始股东有一些要求，比如说对赌或领授权等等，所以说私募股权的合同非常复杂，现在规范的私募基金的合同都在三四十页左右。

对企业的创始人来说，一般可以在以下几方面对企业进行控制：

一是公司的股权，在股权设计、表决权上有一定的设置，同股不同权，也就是说公司章程可以约定要出资比例行使表决权，但这要限制在有限责任公司的层面，

第二个层面是可以通过有限合伙把中小股东限定在有限合伙的持股平台上，然后创始人担任普通合伙人（GP），其他的中小股东担任有限合伙人，这样通过持股平台可以比较好的控制企业；

三是签订一致行动人协议，也就是说通过协议约定某些股东就某些事项投票表决采取一致行动，意见不一致时创始人，也就是控股股东可以以他的意见为准，其他的中小股东必须与创始股东一起投票；四是其他的中小股东如果在公司任职时可以签订竞业禁止协议，这样可以控制公司，如果是海外架构的公司结构，可以采取双股权结构，这就更复杂了，比如说AB股、双股权、阿里的合伙人结构，以上是从股东层面上控制公司股权结构；

在董事会层面上可以采取以下措施来控制公司：

一是创始股东要担任公司的法定代表人，法定代表人按照我们国家的《公司发》和《合同法》的规定，在一定程度上是代表公司的，他的行为就等同于公司的行为，所以如果创始人或创始股东担任企业的法定代表人，就可以在一定程度上对公司进行控制；

二是掌握公司的公章、财务公章；

三是掌握企业的营业执照；四是掌握公司的其他印章和证照。

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私募股权融资的方式

一是增资；

二是引进风险投资者；

三是引进战略投资者。

风险投资者和战略投资者是在投资人的目的上进行划分的，实际上他们都是私募股权的一种，风险投资更多的是为了获得回报，也就是说其投资的钱在预定的期限以后能够获得一定的投资，战略投资者是不同的，是一种布局性的，也就是百度在和UBER的合作上进行一定的投资，阿里在新浪微博上进行一定的投资，多数情况下是一种战略性的投资。

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增资

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增资的方式有哪几种？

增资其实跟融资有一定区别的，公司意义上的增资有三种，融资可以未分配利润进行公积金转增，融资指的是新股东的加入和老股东增加投资的这种方式。

常见增资控股的方式：

一是以公司未分配利润和公积金转增股份，依照我国《公司法》的规定，公司税后利润必须弥补亏损和提请法定公积金，公司在有结余的情况下可以转增股本，就可以增加公司股东的出资额；

二是原始股东增加出资，增加公司的注册资本；

三是新股东投资入股，股东入股前会对公司进行估值，溢价的部分可以进入资本公积。

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公司增资的流程

股东会表决通过，如果我们到工商局变更注册资本的时候，一定要取得股东会决议或章程，增加注册资本必须要经过股东会三分之二以上的表决权的通过才成立，步骤就是股东缴纳新的注册资本，新加入的股东出资额可以使用认缴制，这种情况下就不需要进行验资，第三步就是到工商局办理工商变更手续。

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增资过程中需要重点关注的问题有哪些？

如果是以货币出资的话，要拿到银行的单据，如果以实物、产权、非专利技术、土地使用权投资的话，这些必须是新的投资人或股东实际所有，也就是说这些所有权必须属于新的股东或新的投资者，如果是以未分配利润转增注册资本的话，转增的比例不能过高，因为会影响企业的发展，如果是以公积金转增注册资本的情况下，就会复杂一些；还需要注意增资控股中的税务问题，如果是以未分配利润转增股本的话，所有的股东会面临一个纳税的问题，如果是以资本公积转增股本的话，按照我国国税总局的文件来说，这是不需要缴纳税的。增资过程中需要签署的法律文件主要是股东会决议和章程，从条件上来说，主要是股东会作出增资的话，需要三分之二以上的表决权通过，如果没有达到上市条件，违反上述的条件程序，可能导致增资的效力无效或者被撤销。

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在企业增资以后对企业发展的影响

一是增加企业的经营资金；

二是调整了股东的结构和持股比例；

三是增加了公司的信用，可以获得一定的法定资质。

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增资来源的风险

一是税务；二是程序。税务方面的风险简单来说就是如果以未分配利润或者是公积金进行转增股本的话，需要缴纳个人所得税，也就是股东要缴纳个人所得税，公积金形成的转增股本就不需要缴纳个人所得税了，但各地有不同执行方式，倾向性的观点是认为资本公积转增股本是不需要缴纳个人所得税了；从程序上来说，风险主要是公司股东必须要召开股东会，研究增资控股，如果召集程序上有一定瑕疵的话，可能会提起股东会撤销的决议的诉讼，有关程序的细节要注意；二是优先购买权的问题，如果在没有告诉老股东可以行使优先购买权的情况下，告诉与第三人签订的入股协议可能会导致无效或者被撤销。程序方面需要创始人和公司管理层注意，我国法制观念不够深入，因此更要注意这些方面面临的问题，公司股东必须要召开股东会，研究增资控股，如果在召集程序上有一定瑕疵的话，可能会提起股东会撤销的决议的诉讼，西方有一句话叫程序由于权利。

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增资后的退出方式

作为投资人可以通过IPO、增资并购等等转让给新的投资人的方式进行退出，从程序上来说，如果不是通过上市或并购的方式退出的话，程序上有一定的要求，从法律规定上来说，经过股东会同意的股权在同等条件下其他股东有优先购买权，两个以上的股东主张优先购买权的时候，协商各自确定的购买比例，协商不成的情况下，按照出资比例行使优先购买权；股东向股东以外的人转让股权时，必须要经过其他股东过半数同意，退出的股东应该提前三个月就股权转让事宜向董事会提出书面申请，通知其他股东，征得其他股东的同意，其他股东接到该股东书面申请之日起，满三十日未答复的，视为同意转让，这种情况下就可以向股东以外的人转让股权。

税务和程序上的问题可以向专业人员咨询，以保证增资的顺利进行。

推荐书目：

《创业之初你不可不知的融资知识：寻找风险投资全揭秘》作者：桂曙光；

《风险投资交易条款清单全揭秘》作者：桂曙光

课程问答

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资本公积转增注册资本不缴个税以及未分配利润转增注册资本需要缴纳个税，您能再简单介绍下吗？

我国税务问题还未法定化，是政策化的问题，根据我国税务总局的情况和文件，资本公积转增注册资本不缴纳个税；未分配利润转增注册资本对公司进行增资的话需要缴纳个税。

一

请问零元或者低价情况下进行的股权转让是否需要纳税？纳税的标准是多少呢

税务局和工商局是联动的，零元转让股权难以得到认可

一

私募基金在私募股权这个概念/过程中扮演什么样的角色？

私募基金是广泛的概念，其中包括信托、资管、基金业协会管的结构，在股权当中是合格投资者，就是机构投资者和有一定资金实力的个人投资者募集来，投给好的标的化企业，起到实体或机构的作用，通过专业的投资，使企业得到更快更好的发展。

一

融资过程中合格投资者少，很多企业用收益权转让或者借贷的方式拆分份额出售，不符合法律规定，这种情况下有没有比较好的办法？

从官方语言来说，叫非正规金融，相对于正规金融从事的金融活动，比如说这些没有取得登记注册备案的私募基金或者所谓的投资公司、财务顾问公司、网上的股权众筹等形式的，非正规金融所从事的金融活动，这种情况下资金难以得到保障，我认为现行的情况下，资金量比较充裕，国家货币政策比较宽松的情况下，资金需要寻找投资的情况下，非正规金融不可避免的会存在。这种情况下，大部分普通投资者就不要参与这种高风险的所谓的私募机构，这是不可能的，因为风险和收益是对等的，高收益与高风险相伴，而这些私募机构或者说大的资管机构对投资者有一定要求，也就是合格投资者，这些人才可以成为大资管或私募机构的投资者，普通的投资者，老百姓只能是一些基金、理财或定期存款类的投资。

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