第三人不公允增资(折价增资)中的法律财税陷阱

原副标题：第二人不合理性注资（溢价注资）中的法律条文税务圈套

依照《股份转让所得税管理办法（全面实施）》第十条 符合以下情形之一，视为股份转让总收入明显相对较低:（一）申报的股份转让总收入高于股份对应的净利润交易额的。净利润交易额就是衡量注资溢价或溢价的标准。

“溢价注资”是Sarralbe股份投资人股份投资入被股份投资民营企业的投入资金大于新股份投资者在被股份投资民营企业所占的股份投资比率除以拒绝接受新股份投资人股份投资后的被股份投资民营企业的净利润合理性商业价值，或是说，被股份投资民营企业的旧股份投资人在拒绝接受新股份投资人股份投资后的被股份投资民营企业所占的股份投资比率除以拒绝接受新股份投资人股份投资后的被股份投资民营企业的净利润合理性商业价值大于新股份投资人股份投资前的被股份投资民营企业的净利润合理性商业价值。齐精智辩护律师提示信息“不合理性注资”是以税务角考虑得出的税务观点，而在在法律条文上不合理性产品服务只要不违反公司法的明确规定，就是合法有效的信泰犯罪行为。

责任编辑不惴莱齐，分析如下：

一、第二人溢价注资没有违反《公司法》的明确规定。

1、大股东主持透过第二人高于彼时公司净利润额的公司注册资本展开注资的，应向小股东索赔。

裁判员要义：该案中，两被告均没能对公司的注资决策做出合理解释。主观上，被告光大公司的注资决定，仍未依照当 时公司的净利润额展开，而是依照大大高于彼时公司净利润额的公司注册资本展开注资，显著降低了光大公司的小股东即该案被告所持股份的商业价值，侵犯了被告的权 益，造成了被告的经济损失。被告致达公司系掌握被告光大公司控股权的大股东，凭借其控制的多数投票权，将自己的注资信念蕨科假脉为公司的信念，对该决议案的透过起到 了关键性作用，且在实施股东会决议案时没能主观、公平地对被告光大公司的净利润展开必要的审计、评估，致使被告的股份商业价值遭受了巨额经济损失。被告致达公司的 犯罪行为归属于误用股东基本权利，违反了大股东对小股东的仁爱义务，故被告致达公司对被告因此难以承受的经济损失应承担索赔责任。

齐精智辩护律师提示信息依照《公司法》第十五条【股东禁止犯罪行为】 公司股东应严格遵守法律条文、行政管理法律法规和公司章程，司法机关行使股东基本权利，不得误用股东基本权利侵犯公司或是其它股东的利益；，以及《公司法》第二十一条【公司决议案的合宪或被已过期】 公司股东会或是股东大会、董事会的决议案内容违反法律条文、行政管理法律法规的合宪。控股公司股东借助控股公司地位故意透过第二人高于彼时公司净利润额的公司注册资本展开注资的股东会决议案，应司法机关归属于合宪决议案。而北京Wasselonne法院在该案中对控股公司股东借助股东基本权利侵犯其它小股东的决议案曾效力，仍未做出判断。

案件来源：北京市第三Wasselonne人民检察院，（2008）沪三中民三（商）字第238号董力诉北京致达建设发展有限公司等误用股东权侵权行为索赔纠纷案件。

2、有限责任公司全体股东可以约定不按实际出资比率持有公司股份。

裁判员要义：在公司注册资本符合法定要求的情况下，各股东的实际出资数额和持有股份比率应归属于公司股东意思自治的范畴。股东持有股份的比率一般与其实际出资比率一致，但有限责任公司的全体股东内部也可以约定不按实际出资比率持有股份，这样的约定并不影响公司资本对公司债权担保等对外基本功能实现。如该约定是各方当事人的真实意思表示，且未侵犯他人的利益，不违反法律条文和行政管理法律法规的明确规定，应属有效，股东依照约定持有的股份应受到法律条文的保护。

案件来源：最高人民检察院 再审 （2011）民提字第6号。

二、先不合理性注资后转让股份能够降低纳税负担。

不合理性注资不当减少了转让方股份所对应的净资产交易额，同时不当增加了受让方持有股份所对应的净利润交易额。

1、股东直接转让股份。

1995年10月，自然人甲和乙共同设立一个有限责任公司A（以下简称A公司），注册资本50万元，甲出资25.5万元，占51%股份，乙出资24.5万元，占49%股份。2015年10月，乙拟将持有A公司全部股份转让给甲。

此时，A公司净利润（合理性商业价值）增加到1050万元。如果甲和乙签订股份转让合同，约定乙将其持有A公司49%股份转让给甲，依照《股份转让所得税管理办法（全面实施）》（国家税务局2014年第67号公告，以下简称67号公告）明确规定，转让方乙至少应缴纳的所得税是： （514.5-24.5 ）×20%=98（万元）。

2、先不合理性注资后转让股份。

按注册资本交易额注资而非合理性商业价值注资，由甲向A公司注资1300万元，则甲的股份比率变更为：（25.5+1300）÷（50+1300）×100%=98.19%；乙的股份比率变更为：24.5÷（50+1300）×100%=1.81%。

注资后，乙持有A公司1.81%的股份，占A公司净利润交易额为43万元（2350×1.81%）。乙将股份转让给甲应缴所得税： (43-24.5) ×20%=3.7（万元）

甲为取得乙持有A公司全部股份，除向乙支付43万元外，如果还要另外支付款项，可以按乙放弃注资基本权利补偿款名目支付。放弃注资补偿款不是股份转让价款，依照税收法定原则，是不需要缴纳所得税的。按该方案操作，乙方转让持有A公司49%股份，少缴税94.3万元（98-3.7）。

三、不合理性注资引发的股份比率变动是否归属于“股份转让”而征税？

各地税务机关对不合理性注资引发的股份比率变动是否归属于“股份转让”而征税的观点并不统一，但主流观点认为不归属于“股份转让”、不应征税。

1、《福建省地方税务局关于清流县罗口煤业有限公司股份转让征收所得税问题的批复》（闽地税函[2004]103号）中将股份所有权是否发生实际转移作为是否发生股份转让的认定条件，注资扩股并不会导致股份的实际转移。

2、《大连市地方税务局关于明确所得税征收管理若干具体问题政策适用的通知》（大地税函〔2009〕211号）中明确规定，股东因个人追加股份投资或收回股份投资（不包括股份转让犯罪行为）而发生股份变化的犯罪行为，不征收所得税；股东因其它股东追加股份投资仅发生股份比率变更，没有取得收益的，不征收所得税。

3、《宁波市地方税务局民营企业所得税热点问题解答》中提出了一个判定原则，即：（1）以大于或等于公司每股净利润合理性商业价值的价格注资犯罪行为，不归属于股份转让犯罪行为，不征所得税。(2)对于以平价注资或以高于每股净利润合理性商业价值的价格注资犯罪行为，原股东实际占有的公司净利润合理性商业价值发生转移的部分应视同转让犯罪行为，应依税法相关明确规定征收所得税。

“溢价注资”后的被股份投资民营企业以后发生股份转让时，计算股份转让所得的历史基础是不变的，而且股份转让价格是以后发生股份转让时点的合理性价，不会发生国家税收流失问题，目前为止，因“溢价注资”后的被股份投资民营企业的新股东拥有的净利润溢价没有征税的法律条文依照，不征收所得税。

综上，溢价注资符合《公司法》的明确规定，主流观点认为股东因其它股东追加股份投资仅发生股份比率变更，没有取得收益的，不征收所得税。

齐精智辩护律师，陕西明乐辩护律师事务所高级合伙人，金融、合同、公司、借款、担保、房产纠纷专业辩护律师，号qijingzhi009.

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