【智合•解读】不出钱不转让知识产权也能做股东!浅析知识产权使用权出资方式

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企业与否能以专利技术采用权展开出资？没人说不能，没人说能，也没人说只有独享许可证能展开出资。那么到底专利技术采用权与否能作为非汇率金融资产展开出资呢？

一、法规上的盲点区

《公司法》第十五条明晰规定，“能用铜器、专利技术、农地采用权等能用汇率成交价并能依法受让的非汇率个人财产总金额出资”，依照该条理解，非汇率金融资产满足可总金额可受让的特性即可用作出资。

显然，专利技术采用权在总金额上不存有难题，但在与否可受让这一难题上，存有三种人声。主张仅能以采用权出资者指出，《公司法》明晰规定之“受让”在专利技术金融资产上适用专利技术相关法律条文中对“受让”的解释，因我省《法律条文》、《专利法》的措词严格区分了注册商标、专利权的“受让”和许可证采用，也即《法律条文》、《专利法》中所指“受让”特指采用权的受让，不包括“采用权”的受让，实践中“转许可证”。批评者则指出，我省《合约法》明晰规定，“技术受让合约包括专利权受让、专利提出申请权受让、技术秘密受让、专利实行许可证合约”，由此可见我省有些法律条文关于技术“受让”的标的，并非仅指采用权，还包括提出申请权、采用权的受让。《公司法》没明晰“受让”含义，而专利技术采用权可成交价，可由他人实行，能采用受让一说，符合该出资条件。

依照《中华人民共和国公司注册登记条例》第十五条的明晰规定，股东以汇率、铜器、专利技术、农地采用权以外的其他个人财产出资的，其注册登记办法由国家诺泽鲁瓦县管理局会同国务院有关部门明晰规定。股东不得以用工、信用、企业法人联系电话、鳑、特许权管理权或者设定担保的个人财产等总金额出资。

由此可见，法律条文微观即没将专利技术采用权明晰认定为可出资的汇率金融资产，也没像“企业法人联系电话”、“鳑”、“特许权管理权”那样直接否定。因此，专利技术采用权与否能出资成为了法律条文微观的盲点区域。

二、在实践上界的关键点

对上述难题，学术界也一直存有着三种人声。批评者的观点主要是指出专利技术采用权受限于许可证协定的约定，有违公司金融资产分立性原则，即采用权的造成都是如前所述协定，而协定在中国被违约的风险概率特别高，Seiches马化腾就曾毅然地“撕掉”了VIE协定，虽然我们喊“协定掌控”喊了许多年，但仔细一科东俄又有多少协定能真的能掌控。由于协定常常失去平衡，所以如果以专利技术采用权展开出资，就会造成公司注册资本的不稳定，进而不利于债务人的自身利益保护。换言之一下，当债务人想圣索弗地获得公司用于出资的专利技术采用权时，可能会面临专利技术权利人各种协定“撕掉”，最终银血。

当然，也有赞成采用权能出资的，其指出专利技术采用权与采用权具备易分离性，采用权能从采用权中析出，析出的采用权具备完全的、分立的采用价值，对公司经营具备等同于的功效，且相比于采用权出资更具备灵活性，更是以。的确，专利技术大多数的自身利益都如前所述“采用”造成，专利技术估值的重要标准也是该专利技术的“采用”情况，因此以将专利技术采用价值分立出来并作为金融资产展开出资是有其合理之处的。

三、实践中的突破口

既然法律条文上并无禁止，学术界中也有不少支持的人声，似乎专利技术采用权出资的前景一片光明。然而，理想的阳光总是难以照进现实，在实践中，各地工商局对专利技术采用权出资都持否定态度。江苏省工商局外资企业注册登记管理处的《外资注册登记管理专刊》特别撰写说明，“现行法律条文仅明晰规定商标、专利可依法受让，而未明晰明晰规定采用权与否能受让，因此，目前商标和专利采用权单独出资尚无法律条文依据”。即使在开放的深圳特区，《深圳经济特区技术成果入股管理办法》第4条明晰规定，本办法所指的专利权、计算机软件著作权是指依照中国法律条文造成的有关权利，不包括依照外国法律条文造成的权利，也不包括有关权利的采用许可证。上述明晰规定基本成了各地工商局对专利技术采用权出资的官方表态。

唯一的例外在上海，上海市工商局《市工商局关于积极支持企业创新驱动、转型发展的若干意见》明晰“扩大专利技术出资范围，开展专利采用权、域名权新类型专利技术出资试点工作”，但该意见出台后，真正以专利技术采用权成功出资的案例非常少，由此可见实践中对专利技术采用权出资的态度是十分谨慎的。

专利技术采用权出资就与否死路一条呢？虽然大部分工商部门不支持专利技术采用权直接出资，但创业者采用权出资的需求还是非常强烈的，为此市场上出现了一种采用权间接出资方式举例来说，股东A以汇率出资，股东B以专利技术采用出资，实际操作中股东A先与股东B以汇率出资，公司设立后，公司与股东B出资现金等同于的价格购买股东B的专利技术。

由此可见，在采用权间接出资方式下，股东B实质是以汇率出资的形式来执行采用权出资的操作。实践中，股东B的钱通常是由股东A出借的，等股东B获得了公司购买资金后，再将所借资金还给股东A，因此采用权间接出资模式下对股东A有较大的风险，现实中有股东B拿了公司钱后逃逸的案例。

另外，在上述采用权间接出资的模式下，公司因为要在设立之初就拿大量资金来购买股东B的采用权，所以一般公司在设立头一年很容易在账面上形成亏损，这对那些急于上市或者上新三板的公司会造成不利影响，拖延它们挂牌的步伐。

本文由智合东方黄海凡撰写，智合犀哥编辑；封面图片来源：百度图片。

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