段段知产周_知识产权出资实务问题研究

译者 | 韩重大胜利

译者 | 王仲凯

产品目录

一、专利技术出资的涵义

二、专利技术出资的流程

三、专利技术金融资产评估结果

四、公法中专利技术出资存有的难题或其软件系统

五、挂牌上市公司中专利技术出资焦点难题

六、专利技术出资的有关法律条文明确规定

七、引言

一、知识产权出资的涵义

专利技术岀资是指股东对个人或公司，将独立自主研制或出让的专利技术透过评估结果总金额后，司法机关顺利完成受让有关手续过渡阶段给被股份投资公司，进而以获取股份的犯罪行为。评估结果总金额后，可替代汇率出资，顺利完成实缴出资的权利。专利技术出资能在非常大某种程度上鞭策技术相关人员展开科技创新，除此之外另一方面也有助于提升民营企业的竞争优势，更进一步推动民营企业的长久产业发展。

二、专利技术出资的流程

成立公司的出资方式可分成汇率出资及非汇率出资。非汇率出资方式又分成铜器出资、农地所有权出资、专利技术出资等。当中，非汇率出资虽然其商业价值的不稳定性，在申请文件以后要展开金融资产评估结果。专利技术做为非汇率出资的方式众所周知，股份投资入股时应履行职责评估结果流程。

除此之外，非汇率出资方式成立公司除了一项最重要的流程，既办理手续农地权属迁移有关手续。依照公司法的有关明确规定，非汇率出资的要办理手续农地权属迁移有关手续。不然，视作未出资。反之亦然以专利技术出资的也应履行职责适当有关手续。

按照《公司法》明确规定，专利技术出资流程具体如下：

（一）确定/修改公司章程

（二）金融资产评估结果

（三）农地权属变更

（四）注册资本申请文件审核

（五）登记备案

在专利技术出资以后，股东需要先行明确用以出资专利技术的具体权利范围。

如发明或实用新型专利应包括权利要求书中载明的独立权利和从属权利;外观设计专利应包括专利申请书中提出的基本设计和相似外观设计的专利保护，以及专利技术实施所需要的其他必要条件。

如商标权利范围应完整，如防御商标、联合商标是否随同主商标一起出资;而集体商标和证明商标不能以对个人或民营企业为出资人。

三、专利技术金融资产评估结果

无论是专利技术质押融资还是股份投资入股，首先需要解决得就是专利技术的现实商业价值是多少？虽然专利技术为无形金融资产，不像设备、资金那样看得见摸得着，所以现实中关于专利技术商业价值存有诸多争议。体现专利技术商业价值最合理的方式是透过市场竞价拍卖，但是专利技术所有人目的是股份投资入股并非受让，所以无法透过拍卖来实现目的。现实中，较可取的办法就是专利技术的金融资产评估结果。

大部分专利技术评估结果采用国内、国际通用的金融资产评估结果方法——收益现值法。收益现值法，是在假设民营企业未来持续经营条件下，透过估算专利技术经济寿命期内的合理预期收益，并以适当的折现率折算成现值，借以确定其商业价值的一种评估结果方法。其核心是收益年限、收益额、折现率。收益现值法主要考虑以下几个因素：

（1）专利技术产品未来预期收益能预测并能用汇率计量（预期收益额）。收益额能因评估结果目的不同而采用不同的计算口径，如采用净利润、净现金流量等。

专利技术实施产生的收益预测情况包括：未来产品市场及可能的市场份额；产品生命周期的变化；民营企业有形金融资产的有关配套能力；民营企业提供的历史数据并结合业内其他民营企业的有关历史资料和数据作出分析和判断；对于尚未实施的专利技术参考专利技术实施的可行性科学研究报告、商业计划、财务预测等并结合收集到的行业内其他民营企业的有关数据作出分析和判断。

（2）民营企业获得预期收益所承担的风险也能预测并能用汇率计量（折现率）。

（3）专利技术产品预期获利年限（收益期限）能预测。

依照专利技术技术应用领域平均更新速度、技术先进某种程度、成熟某种程度、垄断某种程度、法定保护年限、专利技术产品寿命期、有关的合同约定期限等合理确定专利技术的剩余经济寿命。

通常专利技术经济寿命要短于专利技术的法律条文剩余保护年限。

（1）预期收益额越大，评估结果值越高；

（2）折现率越大，评估结果值越低，反之越高；

（3）获利年限（收益期限、经济寿命）越长，估值越高，反之越低。

运用收益法适合的评估结果对象是专利技术、非专利技术技术、商标、著作权、版权、植物新品种权、经营权以及民营企业整体商业价值等。

采用收益法评估结果，注重了专利技术的实施效果，即未来收益，兼顾了发明人和出让人的合法权益。是专利技术评估结果首选方法。

四、公法中专利技术出资存有的难题或其软件系统

 (一)产权归属难题

　　软件系统包括：

1、在明确规定的期限内办理手续产权迁移有关手续。

2、超出期限的情况下，由公司无偿使用，需要补办产权迁移有关手续并出具补充申请文件报告。

3、产权迁移存有重大障碍的，应以等额汇率补足出资。如遇增值，应按拟出资金融资产的现市值替代原始出资，应出资金融资产的增值部分归属公司。如遇拟出资金融资产贬值，应按原定出资额出资，有关损失由有过错的股东承担。

4、职务发明难题。职务发明是比较容易引发纠纷的难题。一般的解决思路是，如果是公司用专利技术金融资产出资，就要设法证明该项专利技术金融资产属于职务发明;如果是自然人股东以无形金融资产出资，就要设法证明该专利技术金融资产不属于职务发明。

如果涉及职务发明，只能依会计差错以减资方式展开，减资公告后，注销无形金融资产(按照目前会计准则职务发明不是确认商业价值的)，为弥补减资后对公司的影响，通常会采用等值汇率再行增资至原来水平。

(二)专利技术金融资产商业价值难题

如果不存有产权难题，且商业价值评估结果有关手续完备的，则可能需要结合当时情况做具体分析，有时并不一定被认为出资不实。一般来说，在处理商业价值高估难题时，应在有关的董事会、股东会或交易文本中按以下口径说明比较好：发现技术未能发挥原来估计的作用，总金额偏高，经重新评估结果，股东协商调低总金额或者原股东补足总金额偏高的部分，这样比较容易解释为商业价值评估结果或客观情况发生变化等方面的难题而非出资不实。

对于无形金融资产商业价值难题的弥补措施，主要包括置换和补足，如果是无形金融资产的评估结果值远超过金融资产的真实值，或者专利被覆盖，也能采取全额计提减值准备的方式，使净金融资产保持持续真实。

五、挂牌上市公司中专利技术出资焦点难题

随着科学技术的快速产业发展以及我国对于专利技术的日益重视。对于拟在境内首次公开发行股票并挂牌上市的多数公司而言，专利技术出资成为主要出资方式众所周知。在实践中，对拟挂牌上市公司涉及专利技术出资者对于以下几点，审核机构往往会予以特别关注。

1、出资的专利技术金融资产所有权难题，是否属于职务发明。即关注用于出资的专利技术是否属于出资股东所有，当中重点关注是否是职务发明的难题。

【神州细胞（）】审核机构要求发行人补充说明“实际控制人完整的任职履历，是否存有北京协和医学院任职，早期对公司出资所投入的无形金融资产具体内容，是否为职务发明，是否存有纠纷或潜在纠纷。”发行人则从该等发明创造的来源及形成过程，以及该技术所有人的学习经历展开论述，以证明该等发明创造系其自身长期学习与科学研究积累顺利完成，不属于执行其他单位的任务或者主要是利用其他单位的物质技术条件所顺利完成的发明创造；就其在北京协和医学院任职经历，解释口径为非正式编制的兼职职务，从未领取薪酬。综上，不属于职务说明，不存有纠纷或潜在纠纷。

2、出资(财产迁移过户)的流程是否合法有效。即用作出资的专利技术是否经过评估结果和申请文件，是否已交付公司占有和使用。在履行职责评估结果流程后，也需要顺利完成适当的财产迁移有关手续。如专利、著作权等应该办理手续适当的权利迁移登记。

3、 出资金融资产的评估结果报告是否适当，评估结果商业价值是否真实合理。即用作出资的专利技术商业价值是否高估、总金额是否公允，是否导致虚假出资，并侵害其他股份投资人的利益。需要证券资质的评估结果机构对无形金融资产出资展开复核，出具金融资产是否减值的评估结果报告，如果证券资质的评估结果机构评估结果之后出现减值的迹象，民营企业要依照评估结果报告展开减资或者出现金展开补足实收资本。

【艾力斯（）】发行人存有前期自然人股东以专有技术评估结果总金额出资，后期发行人内部董事会或股东会履行职责了变更出资审议流程，展开了现金置换出资。但审核机构依旧在审核过程中提问了“变更出资方式的原因”、“是否存有出资不实的情形”、“用于出资的技术与发行人现有核心技术之间的关系”。

4、专利技术金融资产和公司业务是否紧密相连，是否后续对公司业绩做出贡献。如果不能对业绩做出贡献，而是为了满足出资的目的，只能对公司的专利技术出资的部分展开减资。

【上海凯鑫（）】股东用以出资的无形金融资产存有投入市场后推广效果不佳或商业化开发未达预期，未能给公司带来适当收益等难题，后续均展开了定向减资或现金置换出资的方式予以规范。

六、专利技术出资的有关法律条文明确规定

《公司法》第二十七条明确规定，出资人能用专利技术等能用汇率估价并能司法机关受让的非汇率财产总金额出资。《公司法》第八十三条明确规定，以发起成立方式成立股份有限公司的，发起人应书面认足公司章程明确规定其认购的股份，并按照公司章程明确规定缴纳出资。以非汇率财产出资的，应司法机关办理手续其财产权的迁移有关手续。

《合伙民营企业法》第十六条明确规定，合伙人能用汇率、铜器、专利技术、农地所有权或者其他财产权利出资，也能用劳务出资。

合伙人以铜器、专利技术、农地所有权或者其他财产权利出资，需要评估结果总金额的，能由全体合伙人协商确定，也能由全体合伙人委托法定评估结果机构评估结果。

这里需要说明的是，做为出资的专利技术要是即能司法机关受让的，并且能用汇率估价的，只有同时符合以上两个条件才能做为股东出资的财产。

七、引言

在技术产业发展日新月异的今天，专利技术的经济商业价值愈加明显，专利技术在公司经营中的日趋重要，很多挂牌上市公司的核心竞争优势也是独有的专利技术。但专利技术金融资产因其存有众多门类，同时其总金额评估结果也存有不稳定性，就其产权归属、金融资产商业价值、出资流程等在公法中均存有一些争议和难点。本文对专利技术出资公法难题展开了系统性解读，为读者梳理专利技术出资的有关重点，以期为当事人专利技术出资提供指引与帮助。

END

部门简介

专利技术部

段和段郑州办公室专利技术法律条文事务部汇聚了多名专利技术领域的优秀律师，在民营企业专利技术战略咨询 、民营企业专利技术管理等专利技术非诉法律条文服务领域及商标、专利、著作权侵权、合作开发等专利技术诉讼服务领域具有丰富的经验。团队常年为多家出版社、挂牌上市文化传播公司、培训教育公司提供法律条文服务，得到客户的高度赞誉。

服务领域：

民营企业专利技术战略咨询、尽职调查、竞争分析等

商标、专利、著作权、商业秘密、反不正当竞争诉讼

商标复审、商标异议、商标撤三、专利无效答辩、专利无效宣告、专利复审

编辑｜段和段郑州新媒体

有关阅读

河南省部署专利技术宣传周开幕式及系列活动

段段知产周｜八张图读懂专利技术保护

最高人民法院关于专利技术民事诉讼证据的若干明确规定（附全文）