以专利权出资并将部分股权赠给他人,能否在公司设立…_知乎_

以专利权出资并将部份股份赠给别人，若想在公司成立注册登记时一步棋到位？

黄璞琳

【问题】

在广州市感悟信息技术非常有限公司与郑州志强投资非常有限公司等股份确认纠纷案件重审刑事判决（(2011)民提字第6号）中，最高人民检察院认为：在公司注册资本合乎原则上明确要求的情况下，各股东的上述出资金额和所持股份比率应属于公司股东原意自治的范畴。股东所持股份的比率一般与其上述出资比率一致，但非常有限责任公司的全体股东内部也可以签订合同不按上述出资比率所持股份，这样的签订合同并不影响公司资本对公司债务人担保等对外基本要素实现。如该签订合同是各方当事人的真实原意表示，且未损害别人的利益，不违背法律条文和行政法规的明确规定，应属有效，股东依签订合同所持的股份应受到法律的保护。

公法中，有些国有科研院所以其专利权出资成立公司时，依国家有关政策奖赏研制有关人员，想在注册公司的时候，间接将回赠的股份注册在研制有关人员受赠。即，研制有关人员没有上述交货出资个人财产，只有科研院所以专利权出资，但在公司会章和公司注册登记材料中写明研制有关人员也所持一定金额股份。不过，如此商业模式情况下，只要是公司章程中据实论述有关雇员并无出资，提出申请公司成立注册登记时，许多地方性的市场工商行政管理局（工商行政管理局）就未予办理手续公司注册登记。为何？

【看法】

以专利权出资并将部份出资交易额（股份）赠给雇员或是他们的，假如是分分阶段办理手续公司注册登记，肯定没问题。即：科研院所等出资人，首先以其专利权出资成立公司，办理手续公司成立注册登记，有关出资交易额（股份）全数注册登记在该原专利权人（科研院所等出资人）受赠；第三步，公司成立注册登记依法成立后，科研院所等出资人（股东）将其出资交易额（股份）中的一部份受赠其雇员或是他们，相应地修改公司会章并办理手续股东变更注册登记。

但假如将上述分阶段，变成一步棋走，间接在公司成立注册登记时，将专利权出资形成的出资交易额（股份）一部份，注册登记在原专利权人的雇员或是他们受赠，所以，大多数地方性市场工商行政管理局（工商行政管理局）的企业注册登记管理工作有关人员不会批准此类公司注册登记提出申请。主要障碍在于：《公司注册资本注册登记管理工作明确规定》第七条明确规定，股东或是主办人应以他们的为名出资。在上述“一步棋走”商业模式下，公司会章中无论如何论述受赠出资交易额（股份）者的出资方式，单厢违背公司注册登记管理工作有关明确规定：

（1）假如是据实论述全数出资由原专利权人以其专利权出资，其雇员或是他们不出资但享有部份出资交易额（股份）的（即，将该专利权评估作洋参分担到原专利权人、其雇员或是他们受赠，分别做为他们出资交易额），那将不合乎《公司注册资本注册登记管理工作明确规定》第七条有关股东应以他们为名出资的明确要求。

（2）假如在公司会章中写明原专利权人及其雇员或是他们都是以专利权出资，但上述上该雇员或是他们没有也不可能将他们受赠的专利权做为出资个人财产交货给公司，所以，该雇员或是他们由于他们并未依《公司注册资本注册登记管理工作明确规定》第七条明确要求向公司交货受赠出资个人财产，就会存在被指控虚假出资或是公司成立注册登记时隐瞒上述出资情况的风险。

（3）假如在公司会章中写明原专利权人以专利权作价出资（出资额为有关方签订合同注册登记在原专利权人受赠的金额，此金额低于有关专利权评估值），其雇员或是他们以货币出资（其出资额为有关专利权评估值与原专利权人受赠注册登记的出资交易额之间的差额），但上述上有关雇员或是他们并不向公司交货任何出资货币。这种情况下，公司会章上写明的货币出资方式虚假，也会存在被指控公司成立注册登记时隐瞒重要事实的风险。

当然，2014年3月1日公司注册资本注册登记制度改革后，公司实收资本、股东出资方式出资期限及出资额并非公司注册登记事项。除法律条文、行政法规以及国务院决定实行注册资本实缴制的公司申办注册登记外，公司注册登记机关一般无需审查验资证明及公司实收资本到位情况。因此，对于不属注册资本原则上实缴制的公司而言，上述第二种和第三种商业模式下提出申请公司成立注册登记时，公司注册登记机关不会审查股东出资到位情况，一般不会影响公司成立注册登记批准，但会存在某些后续法律条文风险，并非理性、审慎的投资人、管理工作人愿意采纳的公司注册登记方案。而上述第一种商业模式下，在公司会章中据实论述部份股东零出资下获得股份，不合乎《公司注册资本注册登记管理工作明确规定》第七条明确要求，从而会被审慎的企业注册登记管理工作有关人员未予批准。

个人感觉，在公司注册登记管理工作理论上，宜探讨破除《公司注册资本注册登记管理工作明确规定》第七条的禁忌。即，无需强制股东或是主办人必须以他们的为名缴付出资，而是允许股东或是主办人以他们的为名缴付出资，或是说在他们同意的前提下允许以他们的个人财产向公司出资，允许公司成立注册登记时股东将其出资交易额中的一部份受赠其他股东。