知识产权投资入股实务操作须知!

国家专利技术大国战略的明确提出，中美核战争中的专利技术争论，国际品牌大国、科技创新，专利技术报复性赔偿机制的推进，大众创业热切创捷伊欣欣向荣兴起之类，在这一个个相关政策此起彼伏的促进下，当下儒者对专利技术这个词的熟悉度空前提高。与此同时，专利技术做为一种有形资产，像资金、铜器一样被允许出资成立公司，促进了科技成果转化的开展。

对一些或者说想借助国际品牌、技术、著作权等专利技术进行股权投资入股的创业团队而言，必然要认真考量怎样借助开专利技术入股，怎样入股才是最有利的这个法律条文问题；对从事专利技术信泰股权投资的律师而言，虽然民营企业对专利技术的认识关注度升温，但更多还是停留在基础注册申请和申诉保护各方面，而或者说运用专利技术构建商业模式，借助专利技术股权投资、入股、即使上市的还寥寥无几。但笔者预计这一情况在2020年之后将会有所改变。

从国际微观上看，贸易摩擦的增加，资本市场的动荡不安等许多不确定不利因素，尤其是突来的新冠病毒扩散全球，仍没预期，给许多许多依靠传统资源和盈利模式的民营企业都明确提出了捷伊挑战和思考，无法再死守原有的盈利模式和低端重复的制造加工产业。从中国国内微观上看，中国政府在税收、法律条文、政策、科技创新、外商股权投资之类各各方面的投入和完善，以及在唤起和培养普通民众和民营企业对专利技术安全意识各方面的努力之类不利因素的综合促进下，未来借助专利技术股权投资民营企业会受到股权创业者的高度关注，与此同时许多创业团队也会将借助专利技术入股成立公司做为必选考量。那么，怎样操作方式专利技术入股呢？

本文将基于法律条文法规明确规定，结合Jalgaon案例，从专利技术若想出资、怎样出资、出资责任、怎样退出等各方面，给出专利技术入股的公法操作方式建议。

1、若想出资

《公司法》第27条明确规定，股东能用汇率出资，也能用铜器、专利技术、土地所有权等能用汇率估值并能依法转让的非汇率个人财产总金额出资，只以汇率个人财产出资应当评估总金额，查证个人财产，无法高估或者高估总金额。

考察专利技术若想做为出资入股公司，主要从两个各方面考量：出资市场主体与否享有专利技术？用于出资的专利技术土地权属与否合法，没法律条文争论？出资市场主体要是有权行政处分该专利技术的人，即使是国际品牌的创始人、专利技术发明者，经典作品的制作者，项目的股权创业者之类，他们不见得是专利技术的持有者，不见得是其原创经典作品，比如许多职位发明、职位经典作品。

专利技术的正当程序稳定，处于有效率状态并没权利重新分配情形，没土地权属争论。以专利权、商标、著作权、国家机密权出资，都要在其有效率期内，如果超过效期，则属于出资纰漏，即使无法做为有效率出资。

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2、怎样出资

专利技术出资，需要经过价值评估后，总金额入股进行出资。一般情况下，由股权创业者和/或其他股权创业者和/或目标公司委托资产评估公司根据《资产评估基本准则-有形资产》、《商标资产评估指导意见》、《著作权资产评估指导意见》、《专利权资产评估指导意见》对拟用于出资的专利技术予以评估。但价值评估只是评估当时的价值，随着时间、技术的更新变化、法律条文的发展等，当初出资入股的专利技术可能会增值，也有可能贬值、即使没价值。

因此在专利技术出资入股公司的时候，专利技术出资人和股权创业者、律师都要考量到未来这些可能情况。

新《公司法》第二十七条删除了“全体股东的汇率出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十”的明确规定，取消了非汇率个人财产出资比例以百分之七十(70%)为上限的明确规定。也就是说，非汇率个人财产出资比例可超过百分之七十(70%)；从理论上而言，即使能达到百分之一百(100%)。但在实践中，不可能完全以专利技术出资的形式成立公司。

通常，专利技术总金额入股是以专利技术的所有权为标的进行总金额出资。现实中，也能专利技术的所有权为标的进行总金额出资，这是一个复杂的法律条文问题。

3、出资责任

以专利技术做为出资入股，出资责任主要有：

出资违约责任

《公司法》第二十八条第二款明确规定：“股东不按照前款明确规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。”

基于此明确规定，对原始出资，在目标公司成立过程中，专利权人未按《出资协议》之约定予以出资的；对后续增资，专利权人未按《增资协议》之约定予以出资的，专利权人将对目标公司承担足额缴纳的责任，并对其他股东承担违约责任。出资违约主要是由于专利技术所有人，未在约定时间内办理专利技术所有权变更手续（特别是以专利入股的技术转让要经中国专利局登记和公告后才能生效）、或独占许可的相关手续造成的。其次，出资到位还要求技术知识和技术权利都要转移给公司，技术知识的转移包括提供技术资料，技术人员要将无法在图纸资料中体现的技术诀窍亲自传授或者指导。

出资不实责任

《公司法》第三十条明确规定，“有限责任公司成立后，发现做为成立公司出资的非汇率个人财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司成立时的其他股东承担连带责任。”

出资不实的主要情形有：

情形1、专利技术权利人依《出资协议》或《增资协议》之约定以商标、经典作品、专利等的所有权予以出资的，但商标被他人以异议、无效或其他法律条文手段予以撤销的；专利权因专利权人未依法缴纳专利年费或声明放弃专利权而于期满前终止的，以及专利权被国家专利技术局专利复审委员会作出的已经发生法律条文效力的无效宣告请求审查决定宣告无效的，因专利所有权的存续期限短于《公司章程》记载的用以出资的期限，亦相应短于资产评估时的剩余期限，导致实际价额低于公司章程所定价额，因而构成出资不实的情形。

情形2、未依法办理许可备案手续，可能构成出资不实的情形。

发生以上出资不实的情形，应经出资协议、公司章程允许权利人于权利期满前终止后或权利被宣告无效后以汇率个人财产和/或商标、著作权、专利权等非汇率个人财产予以补足出资。

4、股权退出

股权，代表了股东具有相应的收益，专利技术所有人怎样实现专利技术入股的股权收益，除了公司利润分红之外，股权退出也是变现的重要途径。

《公司法》第七十一条明确规定，“有限责任公司的股东之间能相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。

专利技术出资与汇率出资形成的股权一致，专利权人可对其以专利技术所有权转让或独占许可出资形成的股权自由转让（对外转让时需经其他股东过半数同意）。

因此，在进行专利技术入股的操作方式中，需要对专利技术的股权退出方式做出明确的约定，或对专利权转让的适当限制进行约定，体现在出资协议和公司章程中。

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