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【公司律师】公积金转增注册资本法律问题分析

作者: admin 发布日期: 2023-02-08

实践中,很多公司为满足经营方式活动需要,将住房资本金融资产金送股公司注册资本,但因对住房资本金融资产金送股注册资本该些法律条文难题不了解而一味送股,结果招致税务、地税严肃查处,甚至以致IPO民主化因而迟滞。责任编辑将从公司法、财务管理、地税等相关法律条文明确规定视角对该难题作全面分析,以求Jaunpur。

一、住房资本金融资产金的进行分类

住房资本金融资产金又称超额,是公司为了稳固自身的个人财产基础,提高公司的信用风险和防治不幸净亏损,依法律条文和公司章程的明确规定,在公司注册资本之外蓄积的资本金。

依住房资本金融资产金的作者不同,住房资本金融资产金分为赤字住房资本金融资产金和资本住房资本金融资产金。资本住房资本金融资产金是在公司的生产经营方式之外,由资本、金融资产本身及其他其原因形成的股东合法权益总收入,如股票发行的折价总收入等;赤字住房资本金融资产金是指民营企业按照明确规定从应缴利润率中抽取的异药。

《民营OrnansSUGOCA》第二十一条明确规定:“民营企业从应缴利润率中抽取的赤字资本金融资产主要包括原则上住房资本金融资产金和任一住房资本金融资产金,可以用作填补民营电企或者送股资本。原则上住房资本金融资产金送股资本后存留民营企业的部份,以不少于送股前注册资本的25%为限”。由此看来,住房资本金融资产金主要包括资本住房资本金融资产金和原则上赤字住房资本金融资产金,原则上赤字住房资本金融资产金又主要包括原则上住房资本金融资产金和任一住房资本金融资产金。

因而,《公司法》所称的原则上住房资本金融资产金是指原则上赤字住房资本金融资产金,它与资本住房资本金融资产金是两个彼此之间包涵的概念。同时,国家地税总局《关于赤字住房资本金融资产金送股注册资本征税所得税难题的核准》中也指出:“……公司将从应缴利润率中抽取的原则上住房资本金融资产金和任一住房资本金融资产金送股注册资本,实际上是该公司将赤字住房资本金融资产金向股东重新分配了股利、增量,股东再以抢得的股利、增量减少注册资本……”这也从另一个视角说明了原则上住房资本金融资产金特指原则上赤字住房资本金融资产金。

二、住房资本金融资产金的作者

(一)依旧有的《民营企业组织机构》以及旧有的《民营企业财务管理报告》明确规定,资本住房资本金融资产金的作者主要主要包括:

1、资本(或总股本)折价,是指民营企业股权投资者资金投入的资本金超过其在注册资本中所占交易额的部份;

2、拒绝接受电子货币金融资产捐献预备,是指民营企业因拒绝接受电子货币金融资产捐献而减少的资本资本金融资产;

3、拒绝接受钱款捐献,是指民营企业因拒绝接受钱款捐献而减少的资本资本金融资产;

4、创业股权投资预备,是指民营企业对被股权投资基层单位的长期创业股权投资采用fraction计量时,因被股权投资基层单位拒绝接受捐献等其原因减少的资本资本金融资产,民营企业按其认购比例计算而减少的资本资本金融资产;

5、拨出转至,是指民营企业接到国家拨归的专门用作技术改造、技术研究等的拨出项目完成后,按明确规定转至资本资本金融资产的部份;

6、外币资本折算差额,是指民营企业拒绝接受外币股权投资因所采用的汇率不同而产生的资本折算差额;

7、其他资本资本金融资产,是指除上述各项资本资本金融资产之外所形成的资本资本金融资产,以及从资本资本金融资产各预备项目转至的金额;

8、公司债权人豁免的公司债务也可列入资本资本金融资产项目;

9、相关会计制度和明确规定可以列入资本住房资本金融资产金的其他总收入。

(二)赤字住房资本金融资产金:赤字住房资本金融资产金是指民营企业按照明确规定从净利润率中抽取的各种异药。依《民营企业组织机构》和《民营OrnansSUGOCA》明确规定,赤字资本金融资产主要包括原则上赤字住房资本金融资产金、任一赤字住房资本金融资产金、原则上公益金三种。

1、原则上赤字住房资本金融资产金:原则上赤字住房资本金融资产金是法律条文法规明确规定民营企业必须从民营企业赤字(净利润率)中抽取的异药。按照《公司法》第一百六十七条“公司重新分配当年应缴利润率时,应当抽取利润率的百分之十列入公司原则上住房资本金融资产金”的明确规定,公司制民营企业是按《公司法》明确规定按应缴利润率的10%抽取原则上住房资本金融资产金,即原则上赤字资本金融资产。

2、任一赤字住房资本金融资产金:任一赤字资本金融资产是民营企业依内部明确规定(如民营企业章程、会议决议等)自行从民营企业赤字(净利润率)中抽取的异药。按照《公司法》第一百六十七条“公司从应缴利润率中抽取原则上住房资本金融资产金后,经股东会或者股东大会决议,还可以从应缴利润率中抽取任一住房资本金融资产金”,公司制民营企业是按照股东会决议或者股东大会决议明确规定的比例从公司应缴利润率中抽取任一赤字住房资本金融资产金。

3、原则上公益金:原则上公益金是指民营企业按照法律条文法规明确规定的比例从净利润率中抽取的用于职工集体福利等的公益金。原《公司法》明确规定公司按照应缴利润率的5%~10%的比例抽取。但新《公司法》对此没有明确规定,财政部在《关于公司法施行后有关民营Ornans处理难题的通知》(财企[2006]67号)中明确规定“从2006年1月1日起,按照《公司法》组建的民营企业依《公司法》第167条进行利润率重新分配,不再抽取公益金”,所以公司现在不再抽取原则上公益金。

三、住房资本金融资产金送股注册资本的限制性明确规定

1、民营企业所存留在住房资本金融资产金不得少于送股前公司注册资本的25%

《公司法》第一百六十七条明确规定“公司重新分配当年应缴利润率时,应当抽取利润率的百分之十列入公司原则上住房资本金融资产金”、第一百六十九条明确规定“公司的住房资本金融资产金用作填补公司的净亏损、扩大公司生产经营方式或者转为减少公司资本。但是,资本住房资本金融资产金不得用作填补公司的净亏损”、“原则上住房资本金融资产金转为资本时,所存留的该项住房资本金融资产金不得少于送股前公司注册资本的百分之二十五”。

而国家税务总局的《公司注册资本登记管理明确规定》第十九条则明确规定“变更注册资本、实收资本的验资证明应当载明以下内容:(五)……以资本资本金融资产、赤字资本金融资产和未重新分配利润率送股注册资本及实收资本的,应当说明送股数额、公司实施送股的基准日期、财务管理报表的调整情况、存留的该项住房资本金融资产金不少于送股前公司注册资本的百分之二十五……”

由上可知,《公司法》作为上位法仅明确规定了原则上(赤字)住房资本金融资产金应存留25%,对资本住房资本金融资产金送股注册资本没有作出比例性限制明确规定,但这并不表示该法就禁止下位法依行政管理及社会管理的需要作出其他限制性明确规定。所以,国家税务总局在下位法制定时对资本住房资本金融资产金送股注册资本作出的比例限制明确规定民营企业也应严格遵守。换言之,无论是原则上赤字住房资本金融资产金还是资本住房资本金融资产金,民营企业在送股前所存留的住房资本金融资产金均不得少于送股前公司注册资本的25%。

2、其他限制性明确规定

除上述限制性明确规定外,资本住房资本金融资产金送股注册资本还因资本金作者的不同有着其他限制性明确规定。

依是否可以直接送股注册资本,可以将资本住房资本金融资产金的作者分为两大类:

一类是可以直接用作送股注册资本的资本住房资本金融资产金,主要包括资本(或总股本)折价、拨出转至、外币资本折算差额和其他资本住房资本金融资产金等。这一类资本住房资本金融资产金属于民营企业钱款的流入,依法可以送股注册资本。

另一类是不可以直接用作送股注册资本的资本住房资本金融资产金,主要包括拒绝接受电子货币金融资产捐献预备、创业股权投资预备和关联交易差价等。此类资本住房资本金融资产金在相关金融资产处置之前,只能计入资本资本金融资产中的各种预备明细科目,即在未转至“其他资本资本金融资产转至”明细科目之前,不得用作送股资本,只有待电子货币金融资产具备条件被出售或清算、创业股权投资被股权投资民营企业处置后才可转至“其他资本资本金融资产”科目,同时应按明确规定程序送股资本(在送股前按明确规定需要先经验资评估程序的应当依法进行评估验资),否则会造成一些民营企业为达到虚增注册资本而虚增资本资本金融资产,进而造成民营企业资本扩张能力的虚增。

四、住房资本金融资产金送股注册资本的注意事项

公司在决定将住房资本金融资产金送股注册资本时,应注意审查以下事项:

1、审查资本住房资本金融资产金的资本金作者是什么,上一年度审计报告对资本资本金融资产的表述,以确认是否具备送股为注册资本的条件。如果是按明确规定不能转的,则不应送股。

2、注意审查增资后的货币资本金不能低于公司注册资本的25%。

3、注意用作送股注册资本的赤字资本金融资产、未重新分配利润率是否符合国家有关明确规定,关注用作送股资本的存留收益的作者是否合法,民营企业股东是否按明确规定交纳了民营企业所得税。在实务中,有的公司往往先委托一家会计师事务所对其利润率进行包装出具审计报告,然后委托另一家事务所进行验资。因而遇到用赤字资本金融资产和未重新分配利润率送股资本时,应注意审核民营企业存留收益的合法性及是否申报缴纳了所得税。只有审核了存留收益的合法性及所得税缴款书原件和银行记录后,方可确认赤字资本金融资产和未重新分配利润率送股资本。

注:依《国家地税总局关于股份制民营企业送股总股本和派发红股征免所得税的通知》(国税发[1997]198号)明确规定,股份制民营企业用资本住房资本金融资产金送股总股本不属于股利、增量性质的重新分配,对个人取得的送股总股本数额,不作为个人所得,不征税所得税;又据《国家地税总局关于原城市信用风险社在转制为城市合作银行过程中个人股增值所得应纳所得税的核准》(国税函[1998]289号)明确规定,国税发[1997]198号文件中的“资本住房资本金融资产金”是指股份制民营企业股票折价发行总收入所形成的资本住房资本金融资产金。将此送股总股本由个人取得的数额,不作为应税所得征税所得税。

4、检查送股注册资本前后各出资者的出资比例是否一致。资本资本金融资产、赤字资本金融资产和未重新分配利润率均属所有者合法权益,转为实收资本时,独资民营企业直接结转即可;股份有限公司和有限责任公司应按原股权投资者所认购份同比例减少各股东的股权。股份有限公司采用发放股票股利时,应按照股东原持有的股数重新分配,如股东所认购份按比例重新分配的股利不足一股时,应采用恰当的方法处理。例如,股东大会决议按股票面额的10%发放股票股利时(假如新股发行价格及面额与原股相同),对于所认购票不足10股的股东,将会发生不能领取一股的情况。在这种情况下,有两种方法可供选择,一是将不足一股的股票股利改为钱款股利,用钱款支付;二是由股东相互转让,凑为整股。无论采用哪种办法,都将改变民营企业的股权结构。

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