能否以公司资本公积定向转增注册资本的方式清偿公司对股东的现金补偿义务

如何看待以资本资本资产或非送股注册资本偿还公司对股东钱款补偿金权利的行为

对星邦智能化中小板首度发行股票招股书附件四节的思考

关键字：公司粉条儿菜 资本资本资产 或非送股

近日，本栏在网上划船的过程中，无意中注意到了一份星邦智能化申请在中小板首度发行股票的招股书附件。该招股书附件第1-1-53页以专门四节，披露了2016年12月保荐人创建者以资本资本资产向广州招科和棘口科锥棘属或非送股注册资本37.92多万元的原因，并对与否依照法规履行职责有关流程，与否存有争论或纷争发表了意见：

2012年5月，星邦非常有限（保荐人创建者）、成武良、许晶晶等股东与贵阳商办、广州招科和棘口科锥棘属签定的《股权投资合同书之补充合同书》中约定：“星邦非常有限2012年和2013本年度两本年度经审计的合并应缴净利合计不高于3,200多万元；当公司实际顺利完成额高于3,000多万元时，则公司可向股权投资人支付钱款作为补偿金。公司没能在2016年12月31日前顺利完成上市，且股权投资人没能以股份转让等其他形式选择退出而继续持有公司全数或部份股份的，股权投资人可明确要求公司或原股东增发全数或部份股份。增发权利可以由公司或公司原股东协调各方认可的服务器端执行。”

因星邦非常有限2012年、2013年实现的净利未达到承诺数，广州招科和棘口科锥棘属明确要求公司履行职责钱款补偿金权利（贵阳商办已于2016年12月透过入场交易的形式选择退出）。2016年12月22日，星邦非常有限全体人员股东成武良、许晶晶、鄢淑琼、尹人奇、陈赛梅、许碧霞、湖南宏康与广州招科、棘口科锥棘属签定《或非送股注册资本协议》，提议以2,200多万元注册资本为绝对值，使用星邦非常有限资本资本资产向股东广州招科和棘口科锥棘属或非送股注册资本37.92多万元替代钱款补偿金条款。2016年12月29日，星邦非常有限就前述注资事宜在常德市市场和质量监督管理处办理顺利完成变更有关手续。

综上所述，2016年12月保荐人以资本公积向广州招科和棘口科锥棘属或非送股注册资本37.92多万元符合法律明确规定，具有必要性；已依照法规和《公司章程》的明确规定履行职责有关流程，不存有争论或纷争。

法与思

本事例中，保荐人创建者在全体人员股东提议的情况下，透过资本资本资产金向某一股东送股的形式，偿还公司可向该某一股东履行职责的钱款补偿金权利。本次或非注资发生在《九民会议纪要》明确公司粉条儿菜规则之前，因此，对公司承担钱款补偿金权利的条件与否满足的难题，本栏在此存而不论。

引起本栏兴趣的难题是，前述偿还公司对某一股东钱款补偿金权利的形式，与否存有被认定为抽逃出资的可能？

一方面，虽然我国《公司法》第168条仅明确规定，“公司的资本资产金用于填补公司的亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公司资本。但是，资本资本资产金不得用于填补公司的亏损”，而在司法实践中，法院往往对股东直接或变相取回资本资本资产金的行为持否定态度，并将取回资本资本资产金的行为视为抽逃出资。如最高人民法院在（2013）民提字第226号案件说理部份指出，“资本资本资产金属于公司的后备资金，股东可以按出资比例向公司主张所有者权益，但股东出资后不能抽回，也不得转变为公司的债务计算利息，变相抽逃”。西安市中级人民法院在（2017）陕01民初1079号案中认为，“《中华人民共和国公司法》第三十五条明确规定：公司成立后，股东不得抽回出资。股东抽回出资，会减少公司资本，动摇公司的独立法人地位，侵害公司、其他股东和公司债权人的利益。另外，抽逃出资并不限于抽逃注册资本中已经实缴的出资，在公司注资的情况下，股东抽逃尚未经工商部门登记但已成为公司法人财产的出资同样属于抽逃出资的范畴，亦在公司法禁止之列”。从资本资本资产金中提取钱款偿还公司对股东的债务和以资本资本资产金送股偿还公司对股东的债务都具有类似的外观，都体现出公司资本资本资产减少，股东资产增加的特征。

而在另一方面，本案中利用资本资本资产金或非注资的处理形式毕竟与直接用资本资本资产金向股东进行钱款偿还有所不同。流程上，公司全体人员股东作出了允许资本资本资产金送股偿还债务的决议，该决议可以视作其他股东对或非送股的认可。在资金的实际流转上，送股过程中有关货币资金也仅是从资本资本资产变更为来自股东的实收资本，而不实际发生资金的流转，不当然减损非常有限公司可向债权人承担非常有限责任的资产。货币资金从资本资本资产变更为来自股东的实收资本后，其仍旧作为注册资本受到法定资本制的限制，因此也不当然涉及公司债权人利益的难题。这样看来，资本资本资产金中提取钱款偿还公司对股东的债务和以资本资本资产金送股偿还公司对股东的债务在实质上仍有很大的差别。

司法裁判对这一难题会否有明确的态度，还有待观察。