认缴注册资本制下出资人风险提示

■    大背景

2013年起，北欧国家实行公司注册资本注册登记管理制度体制改革，限缩民营民营企业市场准入，技术创新政府市场监管方式，建立高效率透明化公平的现代公司注册登记管理制度。目的是为了进一步政府职能，构筑自由竞争的市场环境，充分调动社会资本精神力量，促进小企业民营企业特别是科技型民营企业高速成长，助推劳工市场，推动新经济劳动生产率产业发展。

2013年12月，公司法进行了适当的修改。修改之前的公司法明确规定的是注册资本实缴制，要求“公司全体人员股东的首度出资额严禁高于注册资本的百分之三十，也严禁高于原则上的注册资本最巨额度，永古约省由股东自公司设立之日一年内Caquet；之中投资公司可以在三年内Caquet。”修改后的公司法中止了通常公司原则上最高注册资本额度的明确规定， 改公司注册资本实缴制为认缴制，适当地中止了通常公司股东出资的申请文件流程。也即是说，对通常公司而言，在公司注册注册登记时，创业者者须要认缴适当注册资本，方可不合法设立公司。

2014年2月，中华人民共和国国务院下发《注册资本注册登记管理制度体制改革》，主要措施包括：1、废止最高原则上资本管理制度；2、注册资本改成认缴注册吕祖宫；3、中止注册资本结构之中货币出资不高于30%的明确规定。

注册资本注册登记管理制度体制改革后，公司注册数量明显提高，北欧国家北欧国家版权局正式发布的体制改革后新注册登记民营企业开张率：

根据北欧国家北欧国家版权局正式发布全省民营民营企业产业发展统计数据，2014年1-12月，全省新注册登记注册民营民营企业1292.5户，比去年前一年前一年增加160.97户，快速增长14.23%；注册资本（金）20.66多亿元，同比减少9.66多亿元，快速增长87.86%。之中，民营企业365.1户，快速增长45.88%，注册资本（金）19.05多亿元，快速增长99.02%。2015年一季度，全省新注册登记注册民营民营企业685.1户，比去年前一年前一年快速增长15.4%；注册资本（金）12.9多亿元，同比快速增长38.4%。之中，民营企业200.1户，快速增长19.4%，注册资本（金）12多亿元，快速增长43.0%。

■    信用风险提示信息

由北欧国家北欧国家版权局公布的上述统计数据由此可见，创业者热忱持续升温，注册登记万户与注册资本均上涨较快，与股东认缴额高、实缴额低，出资时限长语带关连。责任编辑试就认缴制大背景下，对认缴出资但未实缴妥当的出资人在民营企业经营过程中或将碰到的信用风险作相关提示信息。

一、公司宣告破产、退出托管时认缴出资快速即将到期的原则上权利

《民营企业宣告破产法》第三十五条明确规定，“人民法院受理宣告破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资权利的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资时限的限制。”

最高人民法院关于适用《中华人民共和国民营企业宣告破产法》若干问题的明确规定(二)第二十条，“管理人代表债务人提起诉讼，主张出资人向债务人依法缴付未履行的出资或者返还抽逃的出资本息，出资人以认缴出资尚未届至公司章程明确规定的缴纳时限或者违反出资权利已经超过诉讼时效为由抗辩的，人民法院不予支持。”

此外，根据公司法及公司法司法解释二的明确规定，公司退出时，股东尚未缴纳的出资均应作为托管财产。股东尚未缴纳的出资，包括即将到期应缴未缴的出资，以及分期缴纳尚未届满缴纳时限的出资。公司财产不足以清偿债务时，债权人主张未缴出资股东，以及公司设立时的其他股东或者发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。

由此可见，虽然在认缴制中出资人可以通过章程约定出资额与出资时限，但当公司“不能清偿即将到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力”符合宣告破产条件，及符合公司法退出托管的明确规定时，股东的出资权利将快速即将到期。即公司如果进入宣告破产托管或者退出托管流程，将不受出资时限的限制。宣告破产管理人有权利要求出资人缴纳所认缴的出资用于清偿民营企业债务。出资人以出资时限尚未届至为由予以抗辩的不能设立。

二、未履行出资权利的股东对公司债务不能清偿部分的补充赔偿责任

宣告破产托管或者退出托管流程作为市场退出机制，并非商业主体在运行中的常态，债权人如不通过前述流程，即在非宣告破产、退出托管的场合下，能否主张快速即将到期未届期的股东出资责任？

最高人民法院《关于适用中华人民共和国公司法若干问题的明确规定(三)》第十三条第二款明确规定，“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资权利的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。”

此明确规定适用的前提，是股东未履行或者未全面履行出资权利。该权利的违反，以合同权利时限已经到来为前提。如果说2005年公司法明确规定的2年、5年的出资缴纳时限尚可忍受等待即将到期，那么在认缴制后，已经出现出资时限约定100年的案例的情形下，股东出资权利的违反是否必须等到约定时限届至？该条明确规定的股东补充赔偿责任如何适用，是否能让未即将到期的股东出资权利快速即将到期，已经引起了法律适用的讨论和争议。

实践中，2015年上海市普陀区人民法院作出的一例股权转让纠纷案的判决，该法院认为“一方面我们要尊重公司股东在《公司法》修改后采取的认缴出资方式，另一方面，对于资本认缴制中股东的出资权利，也必须结合案件的具体情况考量，以维护债权人的不合法利益。”“认缴制中公司股东的出资权利只是暂缓缴纳，而不是永久免除，在公司经营发生了重大变化时，公司包括债权人可以要求公司股东缴纳出资，以用于清偿公司债务。”

普陀法院认为公司经营发生了重大变化故股东出资权利快速即将到期，该案最终判决公司股东对于公司不能清偿的债务，在各自未出资的本息范围内履行出资权利，承担补充赔偿责任。

三、公司对外负有债务未予清偿前的减资无效

认缴注册吕祖宫后，出现大量新设商业主体巨额认缴出资的情形，有自然人创设公司认缴出资额高达数亿、数十亿的。对于出资时限，各地民营民营企业注册登记主管部门的认定也各有不同，有些允许长达100年的出资时限，有些则认为自然人应以不超过按平均寿命计的剩余生命年限为最长出资时限，由此可见在操作中表现出了一定的任意性。如果出资人试图通过巨额认缴注册资本在市场上开展商业交易，交易成功后对公司注册资本进行减资，则需充分注意减资流程复杂繁琐，须经过明确规定的流程方为有效。

《公司法》第一百七十七条明确规定，“公司需要减少注册资本时，必须编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出减少注册资本决议之日十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日三十日内，未接到通知书的自公告之日四十五日内，有权要求公司清偿债务或者提供适当的担保。”

从公司法该条明确规定来看，公司如果想要在法律上有效进行减资，必须符合适当的条件：1、编制资产负债表及财产清单；2、在作出减少注册资本的决议之后，在原则上时间内通知债权人；3、公司债权人要求进行清偿或者担保的，必须进行清偿或者担保。

如果在上述减资流程上出现严重缺陷，包括公司决议不符合流程性明确规定、未通知债权人、未对债务进行清偿或经债权人同意提供担保的，则减资或将被认定为无效。实践中已经出现了公司对外负有债务未予清偿，减资被认定无效，恢复至减资以前的状态——即减资前原认缴注册资本的案例。

四、 执行流程中未缴纳出资的股东被追加为被执行人的信用风险

最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的明确规定(试行)》第80条明确规定，“被执行人无财产清偿债务，如果其开办单位对其开办时投入的注册资金不实或抽逃注册资金，可以裁定变更或追加其开办单位为被执行人，在注册资金不实或抽逃注册资金的范围内，对申请执行人承担责任。”

该执行明确规定施行于1998年，远早于本次注册资本注册登记管理制度体制改革。主要规制的是注册资金不实或抽逃注册资金的行为。认缴制中此条如何适用，是否债权人在执行流程中可以申请追加出资权利尚未届至的股东为被执行人，目前没有定论。

笔者尚未见到在执行流程中判定尚未届至公司章程所明确规定时限的未出资股东快速履行出资权利的案例。但在之后的执行实践中，是否参照现行审判流程中的有关明确规定，即《公司法》司法解释（二）第二十二条、《公司法》司法解释（三）第十三条、《民营企业宣告破产法》第三十五条、《民营企业宣告破产法》司法解释（二）第二十条等明确规定，在公司已无其他财产可供执行的情况下，在执行流程中判定尚未届至公司章程所明确规定时限的未出资股东快速履行出资妥当，或会对相关明确规定进行修改或作出适当的司法解释。该信用风险亦提示信息任意认缴出资的出资人须谨慎认识。

■     结语

综上，注册资本注册登记管理制度体制改革后，降低了公司设立门槛，提高了资本使用效率。但公司资本的三原则，即资本确定、资本维持、资本不变并没有因体制改革而变动，这也是维持市场秩序、建立诚信体系的重要法律原则。巨额认缴出资固然可以提升公司资本形象，获取更多商业机会，但股东在出资时仍需谨慎衡量认缴出资额、出资时限的设定，不可随意“任缴”，引发出资人信用风险和股东责任的扩大。