这种情形,认缴注册资本加速到期!!可追加股东为被执行人!!!

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【裁判要义】1.在注册资本认缴制中，股东司法机关享有时限利益。债务人无权以公司无法偿还即将到期负债为由，允诺未届出资时限的股东在未出资范围内对公司无法偿还的负债分担补足索赔职责。但是公司作为举报人的案件，人民检察院诸般继续执行措施无个人财产可供继续执行，已具备宣告破产原因，不提出申请宣告破产的，以及在公司负债产生后，公司股东（大）会决议或以其他方式延长股东出资时限的两种情况除外。2.法院在继续执行过程中，对举报人裁定就此结束本次继续处理程序，公司实际上亦无正常经营的，即符合《宣告物权法判例（一）》第三条明确规定的情况，可以认定举报人明显缺乏偿还能力。对于举报人的股东，虽并未届出资时限，仍可新增为举报人，在未出资范围内对公司无法偿还的负债分担补足索赔职责。

美国联邦裁定法院民 事 判 决 书（2020）京民终10号

二审（二审原告）：上海保盛国际代理商非常有限公司，或其上海市海淀区杨家里6号楼2层211。

紫苞人：王鹏，总经理。

原告（二审原告）：上海热切旅游观光金润庠公司，或其上海市西城区朝阳门外大街42号9层919。

紫苞人：李二兵，董事长。

原告（二审原告）：李二兵，男，1971年7月14日出生，汉族。

二审上海保盛国际代理商非常有限公司（下列全称保盛公司）因与原告上海热切旅游观光金润庠公司（下列全称热切公司）、原告李二兵继续执行异议之诉一案，不服上海市第二中级人民检察院（2019）京02民国初年296号民事诉讼判决，向嗣后提出诉讼裁定。嗣后于2020年1月9日立案后，司法机关组成北京市高级人民法院，公开开庭进行了该案。二审保盛公司的委托民事诉讼诉讼代理人苏俊友出庭作证参与民事诉讼诉讼。原告热切公司、李二兵经合法查问未出庭作证作证参与民事诉讼诉讼，嗣后司法机关缺席该案。本案现已该案就此结束。

保盛公司裁定允诺：司法机关判或VM288。事实和理由：1.法律明确规定，公司以全部个人财产对内分担职责。公司个人财产包括注册资本，而注册资本为全体股东认缴的出资额，此为对内分担职责的基础。2.《最高人民检察院有关适用<中华人民共和国“公司债务人允诺未履行职责或者未全面履行职责出资义务的股东在未出资本金范围内对公司负债无法偿还的部分分担补充索赔职责的，人民检察院应予以全力支持。”《最高人民检察院有关民事诉讼继续执行中更改、新增当事人若干个问题的明确规定》第十五条“作为举报人的经济实体，个人财产不足以偿还生效卷宗确定的负债，提出申请继续执行人提出申请更改、新增未交纳或未足额交纳出资的股东、出资人或依公司法明确规定对该出资分担连带职责的发起人为举报人，在尚未交纳出资的范围内司法机关分担职责的，人民检察院应予以全力支持。”此两条法规是保盛公司提出诉讼民事诉讼诉讼的依据。3.美国联邦裁定法院2008年4月21日《有关该案公司纠纷案若干个问题的指导意见》第三条：“非常有限职责公司股东未履行职责或未完全履行职责出资义务，……公司债务人允诺其在纰漏出资范围内对公司负债分担连带偿还职责，人民检察院应予以全力支持。”4.热切公司早已关门歇业，股东和工作人员下落不明，有数十起民事诉讼诉讼和继续执行案件。

热切公司、李二兵未出庭作证作证参与民事诉讼诉讼，也未向嗣后提交书面答辩意见。

保盛公司向一审法院起诉允诺：1.准许新增李二兵为（2018）京02执435号继续执行案件举报人，继续执行李二兵个人财产.13元；2.李二兵按照（2018）京仲裁字第0777号仲裁裁决确定的标准向保盛公司支付自2018年6月21日起至欠款付清之日止的违约金。

一审法院认定事实：根据工商信息显示，热切公司成立于2003年10月14日，注册资本2500万元，原名称为上海热切国际代理商非常有限公司，2016年12月29日，热切公司召开股东会并形成股东会决议，确认股东李二兵的出资额更改至1900万元。同日，热切公司形成《上海热切国际代理商非常有限公司章程修正案》（下列全称《章程修正案》），载明公司注册资本由2100万元更改为2500万元，股东的姓名（名称）、认缴的出资额、出资方式更改为：李二兵出资1900万元，曹得花出资200万元，上海众诚旅业科技中心（非常有限合伙）（下列全称众诚中心）出资400万元，上述出资的出资时间均为2033年5月1日。

2018年5月21日，上海仲裁委员会就保盛公司与热切公司仲裁案件作出（2018）京仲裁字第0777号裁决，裁决：（一）热切公司向保盛公司支付欠款元；（二）热切公司向保盛公司支付自2018年1月16日起至款项支付完毕之日止的违约金（以元为基数，按年利率24%计算）；（三）热切公司向保盛公司支付律师费30000元；（四）本案仲裁费40311.25元（已由保盛公司全额预交），全部由热切公司分担，热切公司应直接向保盛公司支付保盛公司代其垫付的仲裁费40311.25元。上述裁决热切公司应向保盛公司支付的费用，热切公司应当于该裁决书送达之日起10日内履行职责完毕。逾期支付的，按照《中华人民共和国民事诉讼民事诉讼诉讼法》第二百五十三条的明确规定，加倍支付迟延履行职责期间的负债利息。此后，上海市第二中级人民检察院就该仲裁案件立案继续执行，继续执行案号为（2018）京02执435号。在继续执行过程中，保盛公司以李二兵未对热切公司履行职责1632万元的出资义务为由，向上海市第二中级人民检察院提出申请新增李二兵为该仲裁继续执行案件的举报人。上海市第二中级人民检察院于2019年3月28日作出（2019）京02执异257号继续执行裁定，裁定驳回保盛公司所提新增李二兵为上海市第二中级人民检察院（2018）京02执435号继续执行案件举报人的提出申请。保盛公司在法定时限内提出诉讼本案继续执行异议之诉。

一审法院认为，《最高人民检察院关于民事诉讼继续执行中更改、新增当事人若干个问题的明确规定》第三十二条明确规定：“被提出申请人或提出申请人对继续执行法院依据本明确规定第十四条第二款、第十五条至第二十一条明确规定作出的更改、新增裁定或驳回提出申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向继续执行法院提出诉讼继续执行异议之诉。被提出申请人提出诉讼继续执行异议之诉的，以提出申请人为原告。提出申请人提出诉讼继续执行异议之诉的，以被提出申请人为原告。”上海市第二中级人民检察院于2019年3月28日作出（2019）京02执异257号继续执行裁定，裁定驳回保盛公司所提新增李二兵为上海市第二中级人民检察院（2018）京02执435号继续执行案件举报人的提出申请。现保盛公司于2019年4月12日提出诉讼本案继续执行异议之诉，符合上述明确规定。

《最高人民法院有关适用<中华人民共和国公司法>若干个问题的明确规定（三）》第十三条第二款明确规定，公司债务人允诺未履行职责或者未全面履行职责出资义务的股东在未出资本金范围内对公司负债无法偿还的部分分担补足索赔职责的，人民检察院应予以全力支持。《最高人民检察院有关民事诉讼继续执行中更改、新增当事人若干个问题的明确规定》第十五条明确规定：“作为举报人的企业法人，个人财产不足以偿还生效卷宗确定的负债，提出申请继续执行人提出申请更改、新增未交纳或未足额交纳出资的股东、出资人或依公司法明确规定对该出资分担连带职责的发起人为举报人，在尚未交纳出资的范围内司法机关分担职责的，人民检察院应予以全力支持。”本案中，保盛公司主张依据上述明确规定，李二兵的出资义务应当在热切公司无法偿还负债时提前加速即将到期。对此一审法院认为，上述明确规定均系针对公司股东应履行职责出资义务而未履行职责的情况。在公司注册资本认缴制中，股东司法机关享有时限利益，在公司未出现解散、宣告破产等法定情况时，股东有权按照公司章程明确规定的时限交纳出资，在出资时限届满前尚未足额交纳出资的，原则上不应认定为股东未履行职责或未全面履行职责出资义务。本案中，首先，热切公司《章程修正案》载明，李二兵出资时间为2033年5月1日，其出资义务履行职责时限至今尚未届满。其次，虽然保盛公司主张热切公司现已处于经营异常状态，但该情况并非法律明确规定的股东应当提前交纳出资的情况，保盛公司亦未举证证明李二兵存在其他未司法机关履行职责出资义务的情况。综上，依据现有证据，不足以认定李二兵存在未履行职责或未全面履行职责出资义务的情况，保盛公司主张新增李二兵为上海市第二中级人民检察院（2018）京02执435号继续执行案件被提出申请人的民事诉讼诉讼允诺，无事实和法律依据，一审法院不予全力支持。

综上，依照《最高人民检察院有关适用<中华人民共和国公司法>若干个问题的明确规定（三）》第十三条第二款、《最高人民检察院有关民事诉讼继续执行中更改、新增当事人若干个问题的明确规定》第十五条、第三十二条第一款、第三十四条第（二）项明确规定，判决：驳回保盛公司的民事诉讼诉讼允诺。

嗣后二审期间，保盛公司提交了两份新证据。1.上海市西城区市场监督管理局京东市监处字（2019）第D844号行政处罚决定书；2.2018年8月23日上海市旅游观光发展委员会作出暂停热切公司经营旅行社业务的通告。证明热切公司处于经营异常状态，符合最高人民检察院有关出资加速的明确规定。嗣后对两份证据的真实性予以确认。

嗣后另查明，2019年3月28日，上海市第二中级人民检察院作出（2019）京02执异257号继续执行裁定书，提出申请继续执行人为保盛公司，举报人为热切公司，第三人为李二兵。该裁定书中查明，保盛公司向北京市第二中级人民检察院提出申请强制继续执行，上海市第二中级人民检察院于2018年6月22日以（2018）京02执435号立案继续执行，后因热切公司暂无个人财产可供继续执行，上海市第二中级人民检察院于2018年10月29日裁定就此结束本次继续处理程序。

上海市企业信用信息网显示，李二兵认缴出资额为1900万元，实缴出资额为268万元。

还查明，嗣后及一审法院就本案相关民事诉讼诉讼文书向热切公司公司注册地址以及李二兵身份证住址邮寄送达，均因原地址查无此人或迁移新址不明被退回，后公告向热切公司以及李二兵送达。

嗣后对一审法院认定的事实予以确认。

嗣后认为，在注册资本认缴制中，股东司法机关享有时限利益。债务人无权以公司无法偿还即将到期负债为由，允诺并未届出资时限的股东在未出资范围内对公司无法偿还的负债分担补足索赔职责。但是公司作为举报人的案件，人民检察院诸般继续执行措施无个人财产可供继续执行，已具备宣告破产原因，不提出申请宣告破产的，以及在公司负债产生后，公司股东（大）会决议或以其他方式延长股东出资时限的两种情况除外。本案热切公司是在2016年12月29日形成《章程修正案》，确定公司注册资本由2100万元更改为2500万元，出资时间为2033年5月1日。而保盛公司的案涉债权形成在后，显然不符合第二种情况。就第一种情况而言，已经具备宣告破产原因，是指符合《中华人民共和国企业宣告物权法》第三条第一款的明确规定，即“经济实体无法偿还即将到期负债，并且资产不足以偿还全部负债或者明显缺乏偿还能力的”。《最高人民检察院有关适用<中华人民共和国企业宣告物权法>若干个问题的明确规定（一）》第三条明确规定，下列情况同时存在的，人民检察院应当认定负债人无法偿还即将到期负债：（一）债权负债关系司法机关成立；（二）负债履行职责时限已经届满；（三）负债人未完全偿还负债。第三条明确规定，负债人的资产负债表，或者审计报告、资产评估报告等显示其全部资产不足以偿付全部负债的，人民检察院应当认定负债人资产不足以偿还全部负债，但有相反证据足以证明负债人资产能够偿付全部负债的除外。第四条明确规定，负债人账面资产虽大于负债，但存在下列情况之一的，人民检察院应当认定其明显缺乏偿还能力：（一）因资金严重不足或者个人财产无法变现等原因，无法偿还负债；（二）紫苞人下落不明且无其他人员负责管理个人财产，无法偿还负债；（三）经人民检察院强制继续执行,无法偿还负债；（四）长期亏损且经营扭亏困难,无法偿还负债；（五）导致负债人丧失偿还能力的其他情况。本案保盛公司已经向上海市第二中级人民检察院提出申请了强制继续执行，但因热切公司暂无个人财产可供继续执行，上海市第二中级人民检察院于2018年10月29日裁定就此结束本次继续处理程序。同时热切公司紫苞人下落不明，公司亦无人负责管理。以上两点均符合《最高人民检察院有关适用<中华人民共和国企业宣告物权法>若干个问题的明确规定（一）》第三条明确规定的情况，可以认定热切公司明显缺乏偿还能力。对于热切公司的股东，虽并未届出资时限，但由于公司作为举报人的案件，人民检察院诸般继续执行措施无个人财产可供继续执行，已具备宣告破产原因，不提出申请宣告破产的，均应在未出资范围内对公司无法偿还的负债分担补足索赔职责。故保盛公司允诺新增李二兵为举报人，于法有据，嗣后予以全力支持。

综上，一审判决认定事实清楚，但适用法律有误，应予以纠正。参照《中华人民共和国企业宣告物权法》第三条第一款，《最高人民检察院有关适用<中华人民共和国条，依照《中华人民共和国民事诉讼民事诉讼诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十四条之明确规定，缺席判决如下：

一、撤销上海市第二中级人民检察院（2019）京02民国初年296号民事诉讼判决。

二、新增李二兵为上海市第二中级人民检察院（2018）京02执435号继续执行案件的举报人。

三、李二兵在1632万元范围内对上海仲裁委员会（2018）京仲裁字第0777号裁决确定的上海热切旅游观光金润庠公司负债分担补足索赔职责。

四、驳回上海保盛国际代理商非常有限公司的其他民事诉讼诉讼允诺。

一审案件受理费70元，由李二兵负担（于本判决生效后七日内交纳）。

二审案件受理费70元，由李二兵负担（于本判决生效后七日内交纳）。

本判决为终审判决。

审   判   长　赵红英

审   判   员　龚晓娓

审   判   员　魏　欣

二〇二〇年四月三十日

法 官 助 理　宋　莹

书   记   员　于　静