【周末连载】上篇_有限责任公司章程之注册资本(一)

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二、注册民营企业

（一）公司民营企业管理制度简述

示范点条文：

条文阐释：

法律条文提示：

【事例提示】

事例一：袁志成、于欣欣与延吉市Monflanquin电力设备以下简称公司追讨权纠纷案件

事例二：济南鲁联集团有限公司与张作让请求公司全面收购股份纠纷上诉案

二、注册民营企业

（一）公司民营企业管理制度简述

示范点条文：

公司注册民营企业为_______万元人民币。                      

条文阐释：

1. 公司民营企业的概念与特征

在我省，“股本”一词是“公司民营企业”的简称，是指公司成立时会章明确规定的，由小股东筹资形成的个人财产总值。此种民营企业由公司法律法规制，与债务人民营企业具备不同的含义，且有认缴民营企业和注册资本金民营企业之分。小股东为创业者之目地，将Chhatarpur金融资产交付公司占有、使用，从而实现金融资产的民营企业化，为公司及民营企业市场的发展奠定了此基础。

公司民营企业具备如下特征：其一，民营企业是公司Chhatarpur的独立个人财产。当小股东将Chhatarpur金融资产转移至公司名下后，小股东失去了筹资金融资产的所有权，而转变为享有公司的民营企业，正式成为公司独有的个人财产。其二，民营企业源于小股东的筹资。与债务人民营企业不一样，公司通过债务人筹资，须要按时还本付息，不然，形成违约。相反，公司民营企业来源于小股东，当小股东筹资完成后，即使以后公司民营企业消耗殆尽，公司也不负担偿还筹资的义务。

其三，民营企业是在公司成立时由会章不予确认的。公司究竟须要多少民营企业？这是每一个创会小股东都须要回答的问题。创会小股东应根据营业的须要，确认一个合适的民营企业金额，在公司会章中不予确认，而不是越多越好，逐步形成民营企业浪费。比如在房地产行业中，由于该行业具备资金密集的特征，就须要比较大的民营企业额；又如在一些服务业，具备“轻金融资产”的特征，就不须要很大的民营企业金额。

2.公司民营企业“三准则”

公司民营企业由小股东筹资逐步形成，这不但是公司以求发展壮大的此基础，更是整个公司管理制度规制的重点，公司法上的许多管理制度，均围绕公司民营企业管理制度展开，因此，构筑公司民营企业的一些民营企业基本准则，就正式成为公司管理制度以求生成、发展的根本。经过长久的演化，“民营企业确认”、“民营企业保持”和“民营企业保持不变”三准则最终胜出，正式成为构筑公司民营企业管理制度的核心，目前尽管随着全球民营企业控管的收紧，对这四个准则的争议也越来越大，但只要公司管理制度依然是人们组织生产的主流形式，这四个准则的内核就不会被取代，带来变化的不过是它们的外围罢了。

（1）民营企业确认准则

所谓“民营企业确认”，是指公司成立时，须在会章中对公司的民营企业总值作出明确明确规定，并全部认足或募足，不然公司即不能成立。民营企业确认准则的目地是保证公司成立时民营企业的真实可靠，使公司逐步形成稳固的个人财产此基础和健全的Montoire，并避免公司的prepared，为保护经济秩序的稳定和交易的安全。在我省《公司法》中，注册民营企业需由全体人员小股东认足的明确规定，是这一准则的最突出表现。

（2）民营企业保持准则

该准则又称为“民营企业充实”，是指公司在其存续过程中，应经常保持相当于法定民营企业额的个人财产。民营企业保持准则的目地是避免民营企业的实质增加，为保护债务人人的自身利益，同时避免小股东对利润重新分配的不当要求，确保公司本身业务活动正常开展。诸如公司成立后，小股东严禁一口口筹资；没有利润，严禁重新分配；限制公司全面收购本公司股权等均是这一准则的具体充分体现。

（3）民营企业保持不变准则

民营企业保持不变准则指公司的民营企业一经确认，即严禁随便发生改变，如需不定，必须严苛按法定程序进行。这里的保持不变，不是绝对的不可发生改变，而是民营企业严禁随便不定。民营企业保持不变准则，其目地与民营企业保持准则一致，均是为避免民营企业总值的增加导致公司个人财产能力的降低和责任范围的缩小，以为保护债务人人自身利益。该准则主要充分体现在对公司不定民营企业的严苛明确规定上。

3.我省公司民营企业管理制度体制改革

2005年，我省《公司法》导入分期付款交纳筹资管理制度，允许小股东在一定期限内分期付款完成筹资，这在一定程度上引导了技术创新、创业者。2014年2月7日，为进一步引导“大众创业者，热切技术创新”， 中华人民共和国国务院颁布了《注册民营企业注册登记管理制度体制改革方案》。该方案从收紧民营企业准入控管，切实优化引进外资环境；严苛民营企业监督管理，依法为保护市场秩序等方面，完善了我省公司资管理制度，将分期付款交纳的筹资管理制度改为认缴民营企业制。随后，公司法也进行了修订，以适应这一体制改革须要。

法律条文提示：

《公司法》第26条：以下简称公司的注册民营企业为在公司注册登记机关注册登记的全体人员小股东认缴的筹资额。

法律条文、行政法律法规以及中华人民共和国国务院决定对以下简称公司注册民营企业实缴、注册民营企业最低限额另有明确规定的，从其明确规定。

《公司注册登记管理条例》第13条：公司的注册民营企业应当以人民币表示，法律条文、行政法律法规另有明确规定的除外。

事例一：袁志成、于欣欣与延吉市Monflanquin电力设备以下简称公司追讨权纠纷案件

事例来源：延吉市中级人民法院 （2016）吉04民终281号民事判决书

案情摘要：于某与袁某是夫妻，二人于2012年8月30日共同成立了吉林省锦宏智能装潢以下简称公司（以下简称锦宏公司），（自然人独资）。2014年9月2日，原告Monflanquin公司与锦宏公司签订“电力设备销售租赁合同”一份，由于锦宏公司未履行合同义务，拖欠Monflanquin公司货款1,076,500.00元。2014年11月24日，袁某与于某在长春绿园区民政局婚姻注册登记处协议离婚。锦宏公司在2014年11月28日也变更为袁某投资的一人公司。后因货款拖欠问题，原告Monflanquin公司起诉至法院要求袁某和于某对锦宏公司的债务承担连带赔偿责任。

法院审理查明：袁志成、于欣欣于婚姻关系存续期间投资成立锦宏公司，2014年11月28日该公司经吉林省工商行政管理局核准变更注册登记，由原小股东为袁志成和于欣欣的以下简称公司变更为袁志成独资的以下简称公司，即袁志成、于欣欣上诉称“锦宏公司在2014年11月28日才变更为袁志成投资的一人公司，而在此之前并非一人公司，还有其他小股东”中的“其他小股东”为于欣欣。袁志成、于欣欣婚姻关系存续期间个人财产组织管理形式为夫妻个人财产共同制。

法院认为：袁志成、于欣欣于夫妻关系存续期间投资成立锦宏公司，其个人财产组织管理形式为夫妻共同个人财产制，且未提交证据证明该二人在锦宏公司注册注册登记时提交过个人财产分割的书面证明或者协议，应认定锦宏公司二小股东投资个人财产为夫妻共同个人财产，其筹资体是单一的，该公司的实质自成立之初即为一人公司。袁志成、于欣欣作为该一人公司的小股东不能证明公司个人财产独立于其家庭个人财产，应对公司债务承担连带清偿责任。涉案债务作为袁志成和于欣欣婚姻关系存续期间共同生产、经营所负债务，其离婚协议不能对抗债务人人，于欣欣理应承担连带清偿责任。

裁判结果：被告袁志成、于欣欣于判决书发生法律条文效力之日起对吉林省锦宏智能装潢以下简称公司所欠原告延吉市Monflanquin电力设备以下简称公司债款1,076,500.00元及相关诉讼费16,290.00元、保全费5,000.00元、利息……。

事例简评：在实践中，在创业者者成立公司时，经常会将夫妻中的一方作为挂名小股东，写入公司会章，以避免公司控制权落入外人之手，这就是我们常说的“夫妻店”。这种仅由夫妻二人作为小股东的公司，究竟是否还是公司法意义上的公司，其对外负债时，夫妻之间的责任又该如何认定？此案的裁判，给我们提供了一个思路： 其一，夫妻关系存续期间，以夫妻双方为发起人成立有限公司的，如未能提出证据证明在公司注册登记成立时提交过夫妻个人财产分割的书面协议，则该公司应当认定为实质上的一人公司。其二，一人公司的小股东不能证明公司个人财产独立于其家庭个人财产的，应对公司债务承担连带清偿责任。

事例二：济南鲁联集团有限公司与张作让请求公司全面收购股份纠纷上诉案

事例来源：济南市中级人民法院（2016）鲁01民终2387号民事判决书

案情摘要：张作让系鲁联公司小股东，自2004年起张作让开始向鲁联公司履行认缴筹资的缴付义务。截至2010年，张作让通过缴付现金和将股金分红转为股本的方式实缴股本共计元。2011年5月，张作让从鲁联公司离休，并办理了离休手续。鲁联公司会章中第七章第二十一条明确规定：“股权的退出和继承一、为保障公司资合与人合性质的统一性，在总公司注册民营企业不增加的准则下，小股东调离总、子公司或因退休等不在现岗时，将股权退出。退出的股权由总公司以公积金收回或由其他小股东受让。”。2015年6、7月份，张作让向鲁联公司提出退股申请，要求鲁联公司返还股本，但鲁联公司未予答复。遂起诉至法院。

法院审理查明，张作让系鲁联公司小股东，自2004年起张作让开始向鲁联公司履行认缴筹资的缴付义务。截至2010年，张作让通过缴付现金和将股金分红转为股本的方式实缴股本共计元。2011年5月，张作让从鲁联公司离休，并办理了离休手续。2015年6、7月份，张作让向鲁联公司提出退股申请，要求鲁联公司返还股本，但鲁联公司未予答复。现张作让为要求鲁联公司返还股金元并给付股金分红28800元诉至法院。另查明，根据鲁联公司在工商行政管理部门备案的金融资产负债表和损益表显示，在2010年至2012年期间，该公司一直处于利润状态。鲁联公司会章中第七章第二十一条明确规定：“股权的退出和继承一、为保障公司资合与人合性质的统一性，在总公司注册民营企业不增加的准则下，小股东调离总、子公司或因退休等不在现岗时，将股权退出。退出的股权由总公司以公积金收回或由其他小股东受让。二、股权退出依照下列明确规定：（一）、股权以其认缴筹资额（含实缴筹资、年度分红转入及金融资产变现后转增至本人的部分）退还。小股东严禁对公司经营中未变现的金融资产主张权利。（二）、年度内准则上不准许股权退出，特殊原因退出者，不参与本年度分红，但要承担总公司的亏损。（三）、股权退出程序：本人提出股权退出书面申请报总裁批准，经小股东会通过。与董事局主席或其他受让小股东签订股权转让协议，以备工商注册登记注册变更时使用。调离、退休或公司清算手续办毕一年后，到财务部领取”。诉讼中，张作让放弃了要求鲁联公司给付股金分红28800元的诉讼请求。

法院认为：公司会章作为一种行为规范，是由公司依法自行制定，是公司小股东共同一致的意思表示，对公司、小股东及相关人员具备约束力。本案中，鲁联公司为保障公司资合与人合的统一性，在注册民营企业不增加的准则下，公司会章对小股东在符合相应条件时将股权退出事宜作出明确约定，小股东因退休不在现岗时，将股权退出，由公司收回或由其他小股东受让，并以认缴筹资额退还。上述内容系公司小股东真实意思表示，系公司对自我权利的自由处分，未违反法律条文和行政法律法规禁止性明确规定，合法有效。张作让在办理退休手续后，作为符合退出股权条件的小股东依据公司会章明确规定退出股权，要求鲁联公司按照公司会章返还股金，符合公司会章明确规定，亦未违反法律条文和行政法律法规禁止性明确规定，依法应予支持。

裁判结果：限鲁联公司于判决生效之日起十日内返还张作让股金元。

事例简评：依据民营企业保持准则，除非特殊情况，公司严禁回购本公司的股权。目前，针对以下简称公司，我省《公司法》仅限于小股东行使异议回购权时，公司有权回购自身股权，这属于法定回购情形。而对约定回购，公司法尚未有相关明确规定，但在实践中，小股东之间通常会约定何种情况下，小股东应该退出公司股权。那么，对这种约定的效力该如何认识？这种约定是否违反了民营企业保持准则，形成小股东一口口筹资？此案给我们提供了一种解决问题的思路：其一，公司会章作为一种行为规范，是由公司依法自行制定，是公司小股东共同一致的意思表示，对公司、小股东及相关人员具备约束力。其二，公司会章明确规定“小股东在符合明确规定条件时可以退股作出明确约定的情况下，小股东可以要求退股”，系公司小股东真实意思表示，系公司对自我权利的自由处分，未违反法律条文和行政法律法规禁止性明确规定，合法有效。

参考文献：

1.郭春宏  著：《公司会章：个性化设计与疑难释解》，法律条文出版社2014年版。

2.王军  著：《中国公司法》，高等教育出版社2015年版。

3.赵旭东 主编：《公司法学》，高等教育出版社2015年版。 

下节预告

二、注册民营企业

（二）小股东筹资