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中伦文德保险销售业务研究所
作者：法融会俱乐部队
有高度关注册资本的难题许多私募公募基金公募基金管理工作人都有困惑：1、有好友的私募公募基金注册资本是1亿，我呢也要注册1亿？2、我注册5000万，呢能先不缴？3、他们那时新注册的金融资产管理工作公司，注册资本啥最合适？4、在做私募公募基金登记时，我前述Gazeille啥资？他们那时来剖析呵呵注册资本认缴制的来历，认缴额过大未实缴会有什么不良后果， 新注册股权投资公司假如怎样 确认注册资本就可以满足用户市场监管及每项销售业务积极开展的明确要求。【产品目录】一、注册资本认缴制的来历二、注册资本过高给股东增添的信用风险三、私募公募基金怎样确认注册资本
注册资本认缴制的来历
2013年《公司法》修改，将部份认缴制改成全然认缴制，体制改革的文本主要体那时：(1) 中止了公司股东(主要包括主办人)应自公司设立之日一年内Caquet出资，股权投资公司在三年内Caquet出资的明确规定；(2) 中止了三人以下简称公司股东应一场本息交纳出资的明确规定；(3) 中止了注册资本最高额度，主要包括中止了以下简称公司注册资本港币3多万元的最高额度，三人以下简称公司注册资本港币10多万元的最高额度和金润庠公司注册资本港币500多万元的最高额度。《公司法》第二条第三款明确规定：“以下简称公司的股东以其 认缴的出资额为限对公司担责；金润庠公司的股东以其配售的股权为限对公司担责。”阐释：从《公司法》的明确规定上看，股东能另行签订合同出资时限，法律条文不加管制，即股东能“认缴不实缴”。但股东要以其认缴的出资额对公司担责。假如你要设立一个公司，那时你有1000万的金融资产，能拿出100万现金来实交，注册资本能是100万或1亿，你是选择哪一个数字呢？假如选1亿而实，看着好像挺有实力，但实缴100万，但站长看来，一是营业执照上那时已经不再显示注册资本了；二是那时大家都知道是认缴制，假如能查到前述交纳了100万，其实反而是实力不足。最为重要的是，假如企业负了巨额债务，要按这1亿来承担清偿责任。（下文会有详细论述）假如认缴100万，实缴100万，一方面仅以此100万担责，另一方面假如在融资的角度上讲对股权投资人比较可信一些。
注册资本过高给股东增添的信用风险
一、对个人或家庭的影响当公司负有巨额债务时，需在认缴范围内承担偿付责任。公司法资本制度签订合同了股东出资义务。股东出资是公司独立财产的重要作者，也是公司承担对外担责的经济基础，对于保护债权人意义重大。注册资本是股东对公司及公司债权人的出资承诺，一旦公司资不抵债、陷入破产，认缴的股东必须在承诺认缴的范围内对公司债权人承担补充赔偿责任。公司产生对外债务、无力清偿，会为个人增添不可承受之重。阐释：假如公司承担了巨额债务，不小心就会发生（例如公章盖在白纸上，公章盖在了担保协议上），将会给股东个人及家庭增添难以承受的压力。二、虚假出资或出资不实、抽逃资本增添的法律条文责任主要包括民事责任、行政责任、刑事责任三个部份（一）民事法律条文风险根据修改后的 《公司法司法解释（三）》的明确规定，与注册资本有关的民事责任主要有：阐释：股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃全部出资公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，债权人有权请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在承诺认缴资本内承担清偿责任。公司解散时，股东尚未交纳的出资均应作为清算财产。股东尚未交纳的出资，主要包括到期应缴未缴的出资，假如有其他债务，应在承诺认缴资本内承担清偿责任。1.根据 《公司法司法解释（三）》第十三条第一款的明确规定，股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。2.根据 《公司法司法解释（三）》第十三条第三款的明确规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部份承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。3 .《公司法解释二》第二十二条明确规定：“公司解散时，股东尚未交纳的出资均应作为清算财产。股东尚未交纳的出资，主要包括到期应缴未缴的出资，以及依照公司法第二十六条和第八十条的明确规定分期交纳尚未届满交纳时限的出资。公司财产不足以清偿债务时，债权人主张未缴出资股东，以及公司设立时的其他股东或者主办人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。”4.根据 《公司法司法解释（三）》第十三条第三款的明确规定，股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第三款提起诉讼的原告，请求公司的主办人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的主办人担责后，能向被告股东追偿。5.根据《公司法司法解释（三）》第十三条第四款的明确规定，股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第三款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十七条第一款明确规定的义务（即董事、监事、高级管理工作人员应当遵守法律条文、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务）而使出资未Caquet的董事、高级管理工作人员承担相应责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理工作人员担责后，能向被告股东追偿。6.根据 《公司法司法解释（三）》第十四条的明确规定，股东抽逃出资，公司或者其他股东请求其向公司返还出资本息、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理工作人员或者前述控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持（第一款）。公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部份承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理工作人员或者前述控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；抽逃出资的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持（第三款）。7.根据 《公司法司法解释（三）》第十六条的明确规定，股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资，公司根据公司章程或者股东会决议对其利润分配请求权、新股优先配售权、剩余财产分配请求权等股东权利作出相应的合理管制，该股东请求认定该管制无效的，人民法院不予支持。8.根 据《公司法司法解释（三）》第十七条的明确规定，以下简称公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告交纳或者返还，其在合理期间内仍未交纳或者返还出资，公司以股东会决议解除该股东的股东资格，该股东请求确认该解除行为无效的，人民法院不予支持。
9、根据《公司法司法解释（三）》第十八条第一款的明确规定，以下简称公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本明确规定第十三条第三款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。
10.根 据《公司法司法解释（三）》第十九条的明确规定，公司股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资，公司或者其他股东请求其向公司全面履行出资义务或者返还出资，被告股东以诉讼时效为由进行抗辩的，人民法院不予支持（第一款）。公司债权人的债权未过诉讼时效期间，其依照本明确规定第十三条第三款、第十四条第三款的明确规定请求未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资的股东承担赔偿责任，被告股东以出资义务或者返还出资义务超过诉讼时效期间为由进行抗辩的，人民法院不予支持（第三款）。11.根据《公司法司法解释（三）》第二十条的明确规定，假如当事人之间对是否已履行出资义务发生争议，原告提供对股东履行出资义务产生合理怀疑证据的，被告股东应当就其已履行出资义务承担举证责任。（二）行政法律条文信用风险此条在认缴制的公司其他不良后果面前，基本能忽略，他们细看下面的刑事责任。根据《公司法》、《公司登记管理工作条例》的明确规定，在公司设立过程中须要承担的行政责任主要有：（1）虚报注册资本，取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，处以虚报注册资本金额5—15%的罚款；情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照。（2）提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实，取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，处以5—50多万元的罚款；情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照。（3）公司的主办人、股东虚假出资，未交付或者未按期交付作为出资的货币或者非货币财产的，由公司登记机关责令改正，处以虚假出资金额5—15%的罚款。（4）公司的主办人、股东在公司设立后，抽逃出资的，由公司登记机关责令改正，处以所抽逃出资金额5—15%的罚款。须要注意的，与注册资本有关的行政责任在注册资本登记制度体制改革后也仅适用于继续实行注册资本实缴制的公司。（三）刑事法律条文信用风险大多数人会想，刑事责任条款适用于实行注册资本实缴登记制的公司（例如银行、保险销售业务公司），和我无关。但他们做私募公募基金的，试想呵呵，假如他们实缴了注册资本、抽逃了注册资本，最后公司又出事了呢？所以，还是了解呵呵吧。1.我国与注册资本有关的刑事犯罪主要有《刑法》第一百五十八条明确规定的虚报注册资本罪和第一百五十九条明确规定的虚假出资、抽逃出资罪。（1）虚报注册资本罪虚报注册资本罪，是指在申请公司登记时，使用虚假材料或者采取其他欺诈手段虚报注册资本，欺骗公司登记主管部门，取得公司登记，虚报注册资本数额巨大、不良后果严重或者有其他严重情节的行为。《最高人民检察院、公安部有关公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的明确规定（二）》第二条对虚报注册资本罪的立案追诉标准进行了明确规定。（2）虚假出资、抽逃出资罪虚假出资、抽逃出资罪，是指公司主办人、股东违反公司的明确规定，未交付货币、实物或者未转移财产权，虚假出资，或者在公司设立后又抽逃其出资，数额巨大、不良后果严重或者有其他严重情节的行为。2.虚报注册资本罪和虚假出资、抽逃出资罪的适用2014年4月24日，全国人民代表大会常务委员会颁布《 有关<中华人民共和国刑法>第一百五十八条、第一百五十九条的解释》，明确《刑法》第一百五十八条明确规定的虚报注册资本罪和第一百五十九条明确规定的虚假出资、抽逃出资罪只适用于依法实行注册资本实缴登记制的公司。三、假如出资后股东再把实缴资本拿出来，形成税务信用风险（股东借款视同分红，交个人所得税）2003年，财政部国家税务总局发布《有关规范个人股权投资者个人所得税征收管理工作的通知》的158号文件明确规定，纳税年度内个人股权投资者从其股权投资企业（个人独资企业、合伙企业除外）借款，在该纳税年度终了后既不归还，又未用于企业生产经营的，其未归还的借款可视为企业对个人股权投资者的红利分配，依照“利息、股息、红利所得”项目计征个人所得税。这一明确规定，也证实了股东借款视同分红交纳个人所得税的信用风险。阐释：股东借款要交税。四、从公司发展的方面看假如注册资本过高，可能会影响到资本运作。主要有两个方面：一是公司在资本化时，例如IPO或挂牌新三板时，注册资本必须本息实缴；二是有捷伊股权投资人进入公司时，一般会明确要求将前期的注册资本缴清，另外便于实施增资。
私募公募基金怎样确认注册资本
好了，不能虚高、量力而行这点原则都意识到了吧，好友们又问了，那他们在当前私募公募基金市场监管环境下，怎么合理确认注册标准呢？先看他们登记和展业时会遇到的涉及到注册资本的明确要求。（一）公募基金业协会登记标准中基协对登记的私募公募基金公募基金管理工作人没有注册资本的明确要求，但实缴达不到一定标准会予以公示。根据中基协2014年3月5日《私募公募基金公募基金登记登记相关难题解答（一）》实缴资本未到位的机构能否登记为私募公募基金公募基金管理工作人？答复：私募公募基金公募基金管理工作机构应当具备适当资本，以能够支持其基本运营。所以实缴资本是否全部到位不影响其登记为公募基金管理工作人。在实务中，一般以管理工作人半年的运营费用为标准。针对私募公募基金公募基金管理工作人的实缴资本不足100多万元或实缴比例未达到认缴资本的25%的情况，协会将在私募公募基金公募基金管理工作人公示信息中予以特别提示，并在私募公募基金公募基金管理工作人分类公示中予以公示。（二）公募基金业协会观察会员标准2016年9月8日中国公募基金业协会向部份私募公募基金管理工作人定向发布《有关私募公募基金公募基金管理工作人近期入会相关工作安排的通知》观察会员条件中明确规定：私募公募基金公募基金管理工作人最近一年的金融资产管理工作规模不低于1亿元；或者私募公募基金公募基金管理工作人的实缴资本金不低于1000多万元且正在管理工作的金融资产规模不低于1000多万元。（三）投顾标准，无注册资本明确要求中国证券监督管理工作委员会公告〔2016〕13号《证券期货经营机构私募公募基金金融资产管理工作销售业务运作管理工作暂行明确规定》第十四条明确规定：符合提供股权投资建议条件的第三方机构,是指依法可从事金融资产管理工作销售业务的证券期货经营机构,以及同时符合以下条件的 私募公募基金证券股权投资公募基金管理工作人:1. 在中国证券股权投资公募基金业协会登记满一年、无重大违法违 规记录的会员;2. 具备 3 年以上连续可追溯证券、期货股权投资管理工作业绩的投 资管理工作人员许多于 3 人、无不良从业记录。（四）申请独立公募基金销售机构中国证券监督管理工作委员会令第91号《证券股权投资公募基金销售管理工作办法》第十四条证券股权投资咨询机构申请公募基金销售销售业务资格，除具备本办法第九条明确规定的条件外，还应当具备下列条件：注册资本不低于2000多万元港币，且必须为实缴货币资本；第十五条独立公募基金销售机构能专业从事公募基金及其他金融理财产品销售，其申请公募基金销售销售业务资格，除具备本办法第九条明确规定的条件外，还应当具备下列条件：注册资本或者出资 不低于2000多万元港币，且必须为实缴货币资本；（五）地方政府产业公募基金《产业股权投资公募基金管理工作暂行办法》第二十一条明确规定：申请设立产业公募基金管理工作公司或产业公募基金管理工作合伙公司，应当具备下列条件：拟设立的产业公募基金管理工作公司或产业公募基金管理工作合伙公司的最高实收资本 许多于1000多万元。从以上明确规定上看，注册资本在500万-2000万是最合适的。至于是500万，1000万，还是2000万，请拟设立公募基金管理工作公司的股东根据战略规划和自身资金实力统筹确认。
李政明 律师
资、财富传承和大型诉讼仲裁案件的专业律师团队。主要销售业务领域：1.保险销售业务并购、合规、诉讼仲裁与保险销售业务股权投资法律条文服务；2.IPO、资本市场法律条文服务，私募公募基金公募基金募投管退及争议解决的法律条文服务；3.不动产与建设工程法律条文服务；4.重大诉讼仲裁法律条文服务，家族财富传承法律条文服务等。杨开第法律条文师为各类客户提供专业、高效、周全的法律服务，在保险销售业务、投融资、财富传承和大型案件法律条文服务领域享有盛誉。
