国企改制注册资本确定的相关法律问题

国有民营企业改革牵涉到面广，牵涉到极为复杂的利益关系，相关部门虽然陆续出台了文档，但鲜有对国有民营企业改组公法难题有明确规范性意义的明确规定，所以国有民营企业改革在具体实施和法律法规适用上有很多不确认性，责任编辑打声结合从业人员经历，对国有民营企业改组公法中遇到的相关难题展开分析总结。

一、

国有民营企业改组的表述

《中共中央办公厅转贴国务院国有资本市场监管组织工作委员会有关规范国有民营企业改组组织工作意见的通告》（请示报告〔2003〕96号）第二条第（1）款：“国有民营企业改组应采取重组、联合、并购、租赁、企业法人、合资企业、受让国有房屋产权和企业化、企业化等方式多样展开。”《民营企业国有资前项》（2008年国务院令第5号）第十三条明确规定：“前项所称民营企业改组是指：（一）国有独资民营企业改成国有独资公司；（二）国有独资民营企业、国有独资公司改成国有资本控股公司公司或是非国有资本控股公司公司；（三）国有资本控股公司公司改成非国有资本控股公司公司。”因而，国有民营企业改组应是一个笼统的概念，即国有民营企业可通过合并、并立、注资、受让、划拨、收购、企业法人等方式多样实现《民营企业国有资前项》明确规定的三种民营企业方式的转变。

二、

国企改组注册资本如何确认

（一）改组注册资本确认的依照

国有民营企业改组方式上无论如何变更，其本质上是原房屋产权所持人因其对原房屋产权珍利作为对改组后公司的出资，国有民营企业的股权属于非汇率金融资产，根据《公司法》（2018修改）明确规定，非汇率金融资产出资应评估结果总金额，查证个人财产，不得高估或是高估总金额。因而，明晰到注册资本的确认难题，也应遵循这个原理。国有民营企业改组注册资本的明确规定主要有两个文档（下列泛称“相关文档”）：《中华人民共和国财政部有关下发<民营企业公司制扩建相关国有资本管理组织工作与财务管理处理的暂行明确规定>的通告》（财企〔2002〕313号）（下列全称“暂行明确规定”）中明确规定，“民营企业实行公司制扩建，国有资本所持基层单位应依照国家相关明确规定委派具有相应资格证书的评估结果机构，对扩建民营企业所牵涉到的全部金融资产，应依照《国有资本评估结果管理组织工作办法》《国有资本评估结果管理组织工作若干难题的明确规定》等相关明确规定展开评估结果。金融资产评估结果结果是国有资本所持基层单位出资珍利的依照。”中共中央办公厅下发的《中央民营企业公司制改组组织工作组织工作方案》（请示报告〔2017〕69号）（下列全称“组织工作方案”）“改组为国有独资公司或国有及国有控股公司民营企业全资子公司，可以上一年度经审计的净金融资产值作为工商变更登记时确认注册资本的依照，待公司章程明确规定的出资认缴期限届满前展开金融资产评估结果。”

基于如上明确规定，我们理解，国有民营企业改组注册资本的确认可以金融资产评估结果结果作为珍利的依照，满足一定条件也可用上一年度经审计的净金融资产作为注册资本依照。就第一种珍利方式，《民营企业国有金融资产法》也有类似明确规定，是具有普适性的明确规定。第二种珍利方式是对中央民营企业公司制改组（改组为国有独资公司或国有及国有控股公司民营企业全资子公司）的特殊明确规定，经过检索，福建省、江西省参照《中央民营企业公司制改组组织工作组织工作方案》对省属国有民营企业改组也展开了类似明确规定，究其本意，应是“考虑到国有民营企业改组为国有独资公司或国有及国有控股公司民营企业全资子公司，只是民营企业法律方式的改变，不牵涉到民营企业金融资产交易，国有权益不发生变动，不存在国有资本流失风险，组织工作方案明确这种特殊类型的改组可以上一年度经审计的净金融资产值作为工商变更登记时确认注册资本的依照”。

需要提醒注意的是，相关文档明确规定的评估结果或审计值仅仅是作为珍利或确认注册资本的依照，并不是说评估结果值或审计值就等于改组后注册资本出资金额。所以，明确规定并未强制性地要求注册资本珍利金额具体是多少。有观点认为珍利金额可以参照《公司法》有关有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于公司净金融资产额的相关明确规定，即拟定注册资本珍利时可以在“0<拟定注册资本出资≤金融资产评估结果值或上一年度经审计的净金融资产值”这个范围内确认一个金额作为房屋产权所持基层单位对改组后新公司的出资，其余部分计入资本公积。正是因为这种观点，公法中又出现了第三种依照：即以原工商登记的注册资本作为改组后公司的出资金额，若评估结果值／审计值高于原注册资本的，多余的金额计入资本公积；若评估结果值／审计值低于原注册资本的，缺少的金额由房屋产权所持基层单位相应补足。事实上，这个依照并未突破相关文档的明确规定。我们认为，既然国有民营企业改组的方式是具有多样性的，改组后注册资本金额应该也是多样化的，依着维持原登记注册资本不变这个思路，从理论上来说，拟定的注册资本也完全可高于评估结果值／审计值，缺少的金额由所持基层单位或外部资本补足。

（二）评估结果值／审计值低于原缴纳出资的处理

所有者权益的价值评估结果，最常采用的是金融资产基础法和收益法，不同的金融资产状况适用的评估结果方法不同，同样的金融资产采取不同评估结果方法得出的评估结果结果也可能千差万别，再加上评估结果金融资产多样化带来的评估结果难点，金融资产评估结果也未必能绝对准确反映所有者权益的真正价值，对于经营状况不佳、常年亏损的民营企业，完全有可能出现评估结果值低于原注册资本的情况。

评估结果值低于原注册资本有两种情形，一是虽低于原缴纳出资但为正数，仍可依照暂行明确规定，将改组后注册资本出资的金额定在0-评估结果值区间中的一个数值，民营企业当然也可选择维持原注册资本不变，但需补足差额；二是评估结果值为负数，首先要排除违法违纪的情况，对于要继续存续的民营企业，通常也会选择由房屋产权所持人抵补相应出资或吸收外部资本。

我国法律法律法规对于负金融资产的抵补未有统一明确规定，部分地方文档倒是给出了相应处理意见。《杭州市人民政府办公厅有关市属国有民营企业改组中负金融资产抵补难题处理意见的通告》（杭政办〔2000〕13号）“民营企业整体改组为多元投资主体的股份有限公司、有限责任公司和企业化民营企业，符合产业导向通过抵补负金融资产实行改组后能摆脱困境有一定发展前景的，可通过盘活民营企业非经营性金融资产、国有划拨土地金融资产、系统内部存量金融资产等手段展开抵补”。《张掖市人民政府办公室转贴市经委等部门有关张掖市市属改组民营企业负金融资产弥补组织工作规程的通告》（张政办发〔2009〕192号）“民营企业向原主管部门提出弥补负金融资产的书面申请应同时提交民营企业改组方案及批复、本次申请弥补负金融资产的途径和金额及弥补后仍有缺口的处理措施”。通过对两个地方文档的分析，我们得出，注册资本金金额的确认应在实施改组前制定改组方案的过程中落实，对于抵补的金融资产是否要求在改组登记时一并缴足，并未严格要求，若是如此，那么改组的差额抵补就可适用《公司法》有关认缴出资及实缴出资的相关明确规定，即由改组后的公司股东，在公司改组登记时认缴相应出资，后根据公司章程的明确规定在期限内补足。但需要特别注意的是，虽然未有强制何时缴足，但抵补方案应在改组方案中明确并取得批准。

三、

改组后是否需要再评估结果

《民营企业国有资前项》（2008年国务院令第5号）第四十七条“国有独资民营企业、国有独资公司和国有资本控股公司公司合并、并立、改组，受让重大个人财产，以非汇率个人财产对外投资，清算或是有法律、行政法律法规以及民营企业章程明确规定应展开金融资产评估结果的其他情形的，应依照明确规定对相关金融资产展开评估结果。”

结合相关明确规定的理解，若民营企业“以上一年度经审计的净金融资产值作为确认注册资本的依照”，应在改组后公司章程明确规定的出资认缴期限届满前展开金融资产评估结果，确认房屋产权所持基层单位投入资本。若民营企业改组注册资本出资高于净金融资产评估结果值，后续需要原房屋产权所持基层单位或外部资本投入非汇率性金融资产的，应再行评估结果。再比如，改组重组对于交易方的责任切分一般以变更登记为节点，根据《中共中央办公厅转贴国资委有关进一步规范国有民营企业改组组织工作实施意见的通告》（请示报告〔2005〕60号）明确规定，民营企业过渡期的净金融资产增减变动应由国有房屋产权所持基层单位承担，若牵涉到到净金融资产减少的，由房屋产权所持基层单位补足，若补足的为非汇率性金融资产，又或是金融资产评估结果时间已超过一年的，亦同样会再需要做一次评估结果。

四、

改组评估结果增值的民营企业所得税事项

民营企业改组是原房屋产权所持基层单位以原民营企业的“净金融资产”这一特殊价值形态出资，但又与普通民营企业以股权出资有所区别，改组的范围非常广，通过改组有可能无缝对接，完整地承继原有纳入改组范围的金融资产与负债，也有可能产生其他责任形态。撇开房屋产权所持基层单位系非民营企业所得税纳税主体的情形，国有民营企业改组金融资产评估结果增值是否属于民营企业所得税应税行为，是否需缴纳民营企业所得税，我们需结合相关明确规定展开分析。

针对国有民营企业改组中的金融资产评估结果增值，原本中华人民共和国财政部、国家税务总局就股份制改组和公司制改组作出了区别对待：《中华人民共和国财政部、国家税务总局有关民营企业改组上市金融资产评估结果增值民营企业所得税处理政策的通告》（财税〔2015〕65号）明确规定，“国有民营企业改组上市过程中发生的金融资产评估结果增值，应缴纳的民营企业所得税可以不征收入库，作为国家投资直接转增该民营企业国有资本金（含资本公积，下同），但获得现金及其他非股权对价部分，应按明确规定缴纳民营企业所得税。经确认的评估结果增值金融资产，可按评估结果价值入账并按相关明确规定计提折旧或摊销，在计算应纳税所得额时允许扣除。”《国家税务总局有关全民所有制民营企业公司制改组民营企业所得税处理难题的公告》（国家税务总局〔2017〕34号）“全民所有制民营企业改组为国有独资公司或是国有全资子公司，该类型改组属于财税〔2009〕59号文档明确规定的‘民营企业发生其他法律方式简单改变’的，改组中金融资产评估结果增值不计入应纳税所得额；金融资产的计税基础按其原有计税基础确认；金融资产增值部分的折旧或是摊销不得在税前扣除。”在财税〔2015〕65号出台之前，中华人民共和国财政部、国家税务总局曾经不止一次针对个案大型央企发布类似文档，旨在支持并落实国家推进央企改组的决策。财税〔2015〕65号文档目前已失效，财税〔2009〕59号文《中华人民共和国财政部、国家税务总局有关民营企业重组业务民营企业所得税处理若干难题的通告》对民营企业重组展开了几项简单分类：民营企业法律方式改变、债务重组、股权收购、金融资产收购、合并、并立等。通过对几个文档的内在逻辑分析得出，全民所有制民营企业改组为国有独资公司或是国有全资子公司等仅仅只是简单的法律方式变更的，评估结果增值不计民营企业所得税，相关金融资产依照原有计税基础确认，若是牵涉到到债务重组、股权收购、划拨等复杂改组程序又获得现金或非股权对价的，是否计征民营企业所得税以及依照何种计税基础，还得综合分析，确认是否符合特殊性税务处理条件。

结语：避免国有资本流失、国有金融资产保值增值一直是国有民营企业改革的核心，国有民营企业改组注册资本的拟定就变得非常敏感，引入民营资本虽然早已提上国有民营企业改革的日程，但也都只是落实到具体的项目层面，为加大国有民营企业改革力度，为改革提供政策支持，相关法律法规仍有待完善。

参考文献：

1.《福建省人民政府办公厅贯彻落实中共中央办公厅有关中央民营企业公司制改组组织工作组织工作方案的通知》（闽政办〔2017〕106号）、《江西省人民政府办公厅转贴中共中央办公厅有关下发中央民营企业公司制改组组织工作组织工作方案的通告》（赣府厅发〔2017〕58号）

2.https://www.cqn.com.cn/cj/content/2017-07/27/content_4635182.htm六大政策促央企公司制改革如期完成——国资委相关负责人就《中央民营企业公司制改组组织工作组织工作方案》答问

 3.《中华人民共和国财政部、国家税务总局有关中国中材集团公司重组改组过程中金融资产评估结果增值相关民营企业所得税政策难题的通告》（财税〔2008〕42号）

4.《中华人民共和国财政部、国家税务总局有关中国工商银行股份有限公司重组改组过程中金融资产评估结果增值相关民营企业所得税难题的通告》（财税〔2006〕第81号）

    作者简介    

傅希洛

律师

教育背景 中国政法大学经济法

邮箱  fuxiluo@liuhelaw.com

专业领域公司并购与重组、公司设立与治理、财税

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供稿 | 傅希洛

编辑 | 张舒宁

审核 | 杨海强

责编 | 于欢 

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