外卖小哥“被个体户”，出事故自己负责？最高法发声！外卖平台回应…为何胸口会“刺痛”几秒？是猝死的前兆或心脏病？医生的解释来了

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3月12日下午，最高人民检察院开展《最高人民检察院工作报告》阐释系列产品的第6场全媒体现场直播专访。最高人民检察院银血书记员陈宜芳对近日轩然大波的送餐赛手“被雇工化”现象进行阐释，则表示“劳动部门不能以劳动者注册雇工避免出现劳务职责”。3月13日，北京晚报记者以应聘者身分向某送餐因特网招工部门进行咨询赛手为哪种身分时，旁人则表示现阶段赛手不是子代企业法人身分。

赛手们“被子代企业法人”，这意味着其丧失了“劳动者”Saucourt，不受劳动者法为保护。不过，即使没签定劳动者合同，也可以判定构成劳动者亲密关系，司法机关独享基本权利。但不论是子代企业法人还是送餐赛手、外卖员，其合法权益都应获得保证。

送餐老赵是雇工？

现阶段，我国因特网经济正处于关键期，极具稳定性的网络因特网劳务的蓬勃发展对传统劳动者亲密关系判定理论带来巨大考验，新商业模式劳动者合法权益为保护正式成为社会风气广泛关注的关注点。

“2021本年度中国社会风气法五大声望案例”之一的“新商业模式劳动者被雇工案”就引起了轩然大波。在此案中，被告小蒙是在某送餐因特网公交站点从事送餐物流配送服务的一位送餐赛手，在用App注册正式成为赛手时，按应用软件提示信息开启人脸并存档了“我要正式成为子代企业法人”的音频。之后，其在送餐物流配送过程中发生交通事故，申请劳动者仲裁庭要求证实劳动者亲密关系，但没获得支持，从而提出诉讼民事诉讼。

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小蒙的经历并不是个案。陈宜芳则表示，有研究报告显示，全国已有超过190万家子代企业法人的经营范围包含送餐外卖服务，而一旦赛手们成了“自担风险、自负盈亏”的子代企业法人，就意味着丧失了“劳动者”Saucourt，不受劳动者法为保护。

“被雇工”丧失了什么？

根据《中华人民共和国社会风气保险法》第八条，劳动部门应当自劳务之日起三十日内为其职工向社会风气保险经办机构申请办理社会风气保险登记。自愿参加社会风气保险的无雇工的子代工商户、未在劳动部门参加社会风气保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员，应当向社会风气保险经办机构申请办理社会风气保险登记。

加班费、工伤保险、休假权、经济补偿金、劳动部门违法经济赔偿金等都将无法实现。

“劳动部门该种做法主要是基于送餐赛手法律定性尚不明朗，大幅度降低劳动者劳务成本和风险的考量。”孙志峰说。

劳务主体职责躲不掉

法院经审理认为，某因特网管理公司不仅向被告发放薪资，还制定考勤规则等奖惩机制，对物流配送时间有算法等制约，应当判定该公司对被告进行日常劳务管理。公司引导赛手注册正式成为子代企业法人，不能判定为被告的真实意愿。判决双方存在劳动者亲密关系。

“此案件意义深远。”陈宜芳则表示，“新商业模式劳动者被雇工案”的审理，确立了“劳动部门不能以劳动者注册子代企业法人避免出现其劳务主体职责”规则，为司法实践澄清新型劳务模式中的新问题提供了生动范本。

“此案明确，因特网企业以要求劳动者登记为子代企业法人后再签定合同等方式避免出现与劳动者建立劳动者亲密关系的，法院应当结合劳动者亲密关系的法律特征、企业管控程度、实际履行情况等，在查明真实法律亲密关系的基础上作出相应判定，对处理新商业模式劳动者劳务情形下的证实劳动者亲密关系纠纷具有典型意义。”陈宜芳说。

劳动者亲密关系如何判定

看来，司法实践中，一方面应根据赛手是否客观上注册并以子代企业法人的名义进行送餐物流配送业务判定赛手与因特网之间的法律亲密关系，另一方面还根据因特网是否与赛手之间建立劳务的合意。

“如果存在判定构成劳动者亲密关系的条件，即使没签定劳动者合同，也可以判定构成劳动者亲密关系，劳动者司法机关独享基本权利，甚至可以追究劳动部门不签定劳动者合同的法律职责。而赛手即使注册了子代企业法人，在这种情况下，与劳动部门签定的合作协议，由于避免出现和违反劳动者合同法等法律相关规定，侵害了劳动者的合法权益，也较易被判定无效。”孙志峰说。

那么现在，送餐赛手又是否还是子代企业法人的身分呢？3月13日，北京商报记者以应聘者身分向某送餐因特网招工部门进行咨询相关问题时，旁人则表示现阶段赛手并不是子代企业法人身分。

保证适配仍是课题

为保护这部分群体。灵活就业就是没劳动者亲密关系的就业形式，也就是自己给自己打工，这种情况是自己对自己负责。

“子代企业法人基本权利基本都需与因特网有明确约定，并非依赖劳动者合同保证自身合法权益，不独享劳动者才独享的工资等劳动者报酬获得权、社会风气保险及公积金要求单位承担、工伤保险等一系列产品法定基本权利。而这些法定基本权利即使与劳动部门没有签定合同，劳动者也司法机关独享。”孙志峰说。

因此，子代企业法人以及灵活就业群体的合法权益更需要获得保证。根据现阶段的公开数据显示，2021年我国灵活就业人员已达2亿人左右，送餐赛手达到400多万。《最高人民检察院工作报告》也提到要保证人民安居乐业，让外卖老赵、送餐赛手等新商业模式从业者有尊严、有保证。

“灵活就业之所以灵活，就在于进入和离开门槛低、自由度极大，因此灵活就业者不能简单适用与雇佣制劳动者亲密关系相同的制度，这最终有利于灵活就业的参与者。”武汉大学客座研究员唐大杰对北京晚报记者则表示，灵活就业不能沿用既有的劳动者为保护思路，因为因特网经济的开放性决定了一位参与者可能与多家因特网发生“灵活就业亲密关系”，不可能限定一家平台来为保护他的劳动者合法权益，制度如何适应因特网经济还需要决策者补课。

记者丨方彬楠 袁泽睿

编辑丨汪乃馨

图片丨北京晚报、壹图网、视觉中国