律师“讨债”实务_股东抽逃出资的认定，责任承担，举证责任

重新整理：张晓丽，甘肃君勤辩护律师房产公司Thiaucourt民事诉讼诉讼项目组辩护律师

实践中有关小股东官钱筹资的方式各种各样，判定难度较大。《公民事诉讼》没有明确明文规定，《公民事诉讼判例（三）》第13条对官钱筹资的具体方式做出了一些原则明文规定，在这我们展开一个简单的梳理。

1、制作不实财务报表虚增利润展开分配

这是一种典型的官钱筹资的情况。对于这种情况的判定，难度在于举证，尤其是规模较小的公司，财务管理混乱，调阅会计账簿、记账凭证、合约、汇款单证等比较困难，必要时还须要专业的会计师房产公司展开审计，才能发现官钱筹资的确凿证据，同时人民检察院官钱筹资的判定也须要专业人才帮助。

2、透过虚构债权负债亲密关系将筹资转出

这种情况见于和亲属或是朋友串通将资金官钱，具体表现多见于以购买材料等方式将筹资转出，但前述并未出现货物买卖亲密关系，也未缴纳相应的税款；或是低价受让个人财产或是高价购买材料，包括土地使用权、房屋、机器设备等方式。

3、利用关连买卖将筹资转出

多见于关连公司间，透过向关连公司投资，或以“长期银行贷款”等方式将筹资转出，使小股东筹资长期脱离于公司职责个人财产之外，不能作为公司经营资金。

4、不符合公司增发的法定情况

有关公司增发股权《公民事诉讼》有明确明文规定，除法律条文明文规定的特殊情况外，一般情况下公司不得增发股权。但是小股东在明知不符合公司增发的情况下，仍将股权受让给公司或是将股权受让给公司后，公司的业务继续执行人不做相应的减资或是处置股权的情况下，即使小股东不再持有股权，也应判定为小股东官钱筹资。

5、小股东银行贷款

实践中，公司小股东向公司展开银行贷款的情况屡见不鲜。但就公司小股东银行贷款问题，真实借款亲密关系与官钱筹资犯罪行为间的界限并不清晰。

从理论上讲，公司银行贷款给小股东，是公司依法享有其个人财产所无权的体现，小股东与公司间的这种亲密关系属于借款亲密关系，合法的借款亲密关系受法律条文保护。因此，在没有充分确凿证据的情况下，仅凭小股东向公司银行贷款就判定小股东官钱筹资缺乏法律条文依照。但如果有确凿证据可以证明属于官钱犯罪行为或是产生科学合理揣测的，高等法院也会从银行贷款金额、本息、偿还负债时限、借款等角度综合予以考虑。民事诉讼实践中，存在以下情况时，小股东银行贷款犯罪行为更易被高等法院判定为实质上构成官钱筹资：案涉小股东为公司的前述掌控人；买卖所取得个人财产占据筹资大部分；未约定本息、偿还负债时限、借款；未展开内部决策、未向其它小股东披露；未在财务上做应收款处理；出现于公司设立之初；买卖出现后借款双方不存在任何追款或还款犯罪行为；小股东无法对买卖背景情况展开科学合理说明。

6、 其它未经法定程序将筹资一口口的犯罪行为

小股东在公司成立时将货币存入公司账户、实物转移至公司，而后采取非法手段撤回、转移、抵消等，只要是实质上一口口筹资的犯罪行为，均应判定为官钱筹资的犯罪行为。

乙公司注册资金为1亿，甲、丙、丁是乙公司小股东，甲以货币8000多万元筹资，丙、丁分别筹资1000多万元。甲、丙、丁如期将款项打入验资账号。戊为乙公司的继续执行常务董事，己为乙公司的总经理，庚为乙公司财物总监，辛为乙公司前述掌控人。乙公司注册成立后，甲在丙、戊、己、庚、辛等高管的配合下，透过与甲关连公司壬公司签订不实的采购合约，将8000多万元中的5000多万元官钱至壬公司。乙公司欠癸收地2亿。

1、公司或小股东提出诉讼民事诉讼诉讼

《公民事诉讼判例（三）》第14条：小股东官钱筹资，公司或是其它小股东请求其向公司返还筹资本息、帮助官钱筹资的其它小股东、常务董事、高级管理人员或是前述掌控人对此分担连带职责的，人民检察院应予以支持。

2、负债人提出诉讼民事诉讼诉讼

乙公司到期未偿还负债癸收地2亿，癸无权提出诉讼民事诉讼诉讼，并依照《公民事诉讼判例（三）》第14条明确要求乙公司支付收地2亿及本息，明确要求甲在官钱筹净资本5000多万元分担补充索赔职责；明确要求丙、戊、己、庚、辛对甲的负债分担连带职责。

3、负债人在继续执行阶段新增原告

在继续执行阶段，乙公司没有可供继续执行的个人财产，癸无权依照《最高人民检察院有关民事诉讼继续执行中更改、新增原告若干个问题的明文规定》第18条提出申请新增甲为被继续执行人，明确要求甲在官钱筹净资本5000多万元范围内分担索赔职责。

法条链接：《最高人民检察院有关民事诉讼继续执行中更改、新增原告若干个问题的明文规定》第18条：作为被继续执行人的营利法人，个人财产不足以偿还负债生效法律条文文书确定的负债，提出申请继续执行人提出申请更改、新增官钱筹资的小股东、筹资人为被继续执行人，在官钱筹资的范围内分担职责的，人民检察院应予以支持。

《公民事诉讼判例（三）》第20条明文规定：“原告间对是否已履行职责筹资权利出现争议，原告提供对小股东履行职责筹资权利产生科学合理揣测确凿证据的，原告小股东应当就其已经履行职责筹资权利分担民事诉讼民事诉讼诉讼。”根据法律条文明文规定高等法院不会依照原告的主观揣测去让原告小股东分担民事诉讼民事诉讼诉讼，原告首先须要提供初步揣测确凿证据。

（一）查阅复制工商全部资料

可以在国家工商总局的国家企业信用信息公示系统、手机APP终端（企查查/天眼查)、或是透过调阅工商登记资料，查询负债人的增减资状况、股权受让情况，再结合其它确凿证据，判断是否存在官钱筹资的犯罪行为。

（二）查询银行账户流水

公司以货币筹资的情况下，查询银行账户流水是最基本、最直接、最有效的方法，从验资账户查起，沿着这条线索一直查下去，查询资金去向。

（三）小股东向公司银行贷款如何甄别

很多官钱筹资是以银行贷款方式将筹资款“借给”小股东或小股东近亲属或小股东关连公司，账面体现为“应收账款”，表面上是合法借款，针对这种情况可以采取下列方法甄别：

1、公司股权架构。如果公司是“夫妻店”“父子兵”，此类公司官钱筹资的可能性大；如果公司是多个小股东，持股比例相当，相互制约，利益不完全一致，则此类公司官钱筹资的可能性小。

2、银行贷款金额。如果是大额借款，且占公司注册资本的比例很大，官钱筹资的可能性就大；如果银行贷款的额度小，占公司注册资本比例很小，则官钱筹资的可能性小。

3、还款时限。这是判断是否属于恶意串通的主要标准之一，如果没有约定还款时限或是还款时限约定几十年、十几年且金额很大，官钱筹资的可能性大；

4、有无借款。如果公司大额出借，却没有借款，官钱筹资的可能性大。相反，即使大额借款，如果提供了有效的借款，则官钱筹资的可能性也不大。

5、取得银行贷款的小股东是否为控股小股东、前述掌控人、大小股东。一般情况下，官钱筹资的大都是大小股东、控股小股东、前述掌控人操作，小小股东很难操作。

（四）公司对外长期投资如何甄别

1、考察投资主体。公司投资主体与小股东、公司、小股东的近亲属等是否有关连亲密关系，如果存在一些关连亲密关系，就有可能不是真实投资，转移资金官钱的可能性大。

2、考察是否形成合法的股权亲密关系。有时候即使是关连公司，但形成有效的股权，并且在目标公司享有小股东权益，也不能轻易判定为官钱资金。

3、考虑投资额度和年限。如果投资额度大，投资年限长达十几年几十年，则不符合民事诉讼主体追求利润的基本规律，判定官钱筹资更符合前述。

（五）对外采购材料设备的如何甄别——针对不实买卖

这是官钱筹资的常见手法，具有一定的隐蔽性，不容易识别，可以从以下几点考察。

1、考察公司的经营范围（甲公司为投资公司，没有任何实体却和小股东的关连公司煤矿企业签订煤炭采购合约并支付货款2000万，案发后甲公司无法做出科学合理解释，被判定官钱筹资）

2、考察是否有合约、合约履行职责情况。（接上例，煤炭是否如实买卖，查支付方式/运输方式/交货地点/货物去向）

3、考察是否开具发票、以是否纳税为突破口，展开举报。（接上例，关连公司应该给甲公司开增值税发票，我们可以到关连公司所在税务机关查询是否开票。如果没开，可能是不实买卖判定官钱；如果不实买卖，还开了发票，那可能涉嫌虚开发票等犯罪）。

实践中，小股东官钱筹资有极强的隐蔽性和复杂性，使得公司、小股东，负债人的举证难度比较大，所以须要在甄别取证的过程中更须要我们“反客为主”，采用综合的查索手段获取官钱确凿证据，更好更快保障相关利益人的利益。

马文龙《追债攻略：法律条文实务操作36计》

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