“股权及公司法实务讨论群”实录(二十)_董事长免除文件送达、股东互相代为出资

〉〉〉副常务董事长减免文档送抵、股东相互全权出资 

时间：2019年9月21日。

议题：

一、副常务董事长在拘留所，怎样送抵减免文档？

二、两个股东能代另一股东出资吗？

整理人：中豪法官集团（云南）房产公司 杨爱 法官。

校对人：邵兴全 教授；上海尚公（重庆）法官房产公司 梁长青 法官。

一、副常务董事长在拘留所，怎样送抵减免文档？

深圳何巍法官（主提问人）：请教和探讨两个难题：A公司紫苞人甲被刑事拘留，该公司章程明确规定紫苞人由副常务董事长出任，副常务董事长由监事会选举产生。A公司遂准备召集监事会更改紫苞人。但根据拘留所的有关明确规定，A公司常务董事难以向甲送抵监事会一致同意函。那么，怎样作出合法的公司决议案更换紫苞人？【注】目前有两种判决，一种认为难以向甲送抵监事会一致同意函属于公司决议案重大纰漏，决议案被撤消；另一种认为，依照国家版权局关于紫苞人登记的有关明确规定，紫苞人被刑事拘留则不再适合出任紫苞人，故决议案有效。罗浚庆曦：@广州何巍法官 依照公司法47条走，重新再选定紫苞人，到工商办理更改。广州何巍法官：难以向被刑事拘留的现任紫苞人送抵监事会一致同意函。邵兴全教授：@广州何巍法官 若想考量先解除常务董事职务，再罢黜副常务董事长。广州何巍法官：股东会依然存有送抵难以的难题@邵兴全教授，因为甲也是股东，持股40%。凡塘法官|云南·成都|公司&信泰：@广州何巍法官 公告送抵呢？现在主要难题是送抵难以，能参考高等法院文书送抵的模式。广州何巍法官：由于甲有五重身份（股东、副常务董事长、总经理、紫苞人），所以目前如果难以间接送抵，可能单厢存有决议案被撤消的可能。公告送抵不是难以，但即使是高等法院依照等呼的明确规定送抵，也难以间接公告送抵，而要要诸般其它送抵形式后才用。英圳~上海现职总务人：与否考量了，难以送抵结果的其原因和责任。另外，送抵形式的诸般形式，与否科学合理诸般。邵兴全教授：@广州何巍法官 若想考量让法官代理送抵，比如让法官到拘留所知会决议案文本。广州何巍法官：@邵兴全教授 这个能吗？英圳~上海现职总务人：为什么难以？广州何巍法官：已经与拘留所沟通，多于法官能接触犯罪嫌疑人，其它人一概难以。英圳~上海现职总务人：送抵不一定非要他知道，而要要证明，我送了，有其它阻挡其原因。这个就是两个送抵程序难题。宋利明：能拜会签字。 广州何巍法官：拜会？多于法官能。英圳~上海现职总务人：没关系啊，那就给法官、人民司法院、拘留所，还有亲属、直系亲属及子女。关键是送抵形式的诸般。广州何巍法官：法官能承担辩解职责以外的事务吗？英圳~上海现职总务人：这也不是什么违法文本，就把文本全都写上。广州何巍法官：法官、人民司法院、公安部门均无权利转交；亲属无许可也难以转交。英圳~上海现职总务人：哪两个机关所收，那就是确凿证据啊，有无权利是对方抗辩。广州何巍法官：送抵和转交的基础是毕竟空英圳~上海现职总务人：我做的是科学合理诸般的送抵，@广州何巍法官 就通过辩解法官知会吧！广州何巍法官：法律是申报的，权利权利很明确。公安部门司法也没有在民诉案件中抗辩的权利。Dakshina 评议会法官 ：赞同！亲属无许可难以转交的声明也是确凿证据。难题是他有转交的权利，但没有转交的能力！广州何巍法官：是的。客观难以。英圳~上海现职总务人：这个能力谁剥夺的找谁去，这是责任难题。Dakshina 评议会法官 ：只要证明我穷尽努力了就行。广州何巍法官：有两个判决，公司快递寄送五次监事会一致同意函，副常务董事长均拒收，最后高等法院判决认定未送抵，决议案撤消。英圳~上海现职总务人：你还能要我怎么办。这做不到啊。那是快递形式有难题。我干过把文档糊在快递袋子上的事情。全程谁都能看到。你给我拒收试试。文本你一样看到了。再说了，通过快递。那么要证明快递文本。为什么不发手机短信？不发邮件？广州何巍法官：我为某上市公司收购的有限公司送抵材料，确实诸般了邮寄送抵、公正邮寄送抵、张贴送抵，甚至冒充买房者到股东别墅送抵。但最后是在仲裁案件开庭完毕之后当面间接送抵的，还有法官见证，最后才没有被撤。广州何巍法官：你说的手机，邮件，送抵人的身份和与否转交或看到都可能会有纰漏。还是间接送抵最有效力，收或所收都能，收了就要召集，所收就是不履行职务。邵兴全教授：@广州何巍法官 所以送抵也有不少难题。英圳~上海现职总务人：这要看之前的记录留存了，我现在有些合同中，连号单厢确认。往来记录，双方确认送抵。Dakshina 评议会法官：@深川何巍法官 得邮政快送!广州何巍律师：看多大的事了，公司控制权案件，一般渉及都是上亿的标的，如果最后被撤，损失难以估量。所以还是要谨慎，否则届时委托人把法官告上法庭就比较麻烦。广州何巍法官：肯定是EMS。我有两个案件，收回控制权之后修改了章程，将、短信送抵全部列为章定的送抵形式。但如果章程上没有，这个也存有难题。所以还是需要效仿高等法院，签两个地址送抵确认书。章程就是类似的文档，到时候谁也别说没收到。英圳~上海现职总务人：所以，现在来说，只能努力留证证明我方诸般送抵形式。而且送抵文本，不要保密，要公开。梁长青法官（校对人）：第一，公司章程里能多约定一条任一股东高管同意在这种情况下，文档送抵给辩解法官（或其它直系亲属）就视为送抵。第二，在委托辩解法官时委托手续里能写明全权传送相应与涉及刑事案情不有关的文档。第三，能将送抵文书间接寄往拘留所（标注清楚指定某某收，被采取强制措施的犯罪嫌疑人本就能通信，公法中大多数拘留所也能做到）个人觉得能视为送抵。

二、两个股东能代另一股东出资吗？

徐（主提问人）：甲、乙、丙拟出资成立A公司，如果A注册资本500万，甲认缴70%，乙认缴20%，丙认缴10%，但乙实际出资200万，多出认缴的100万，可难以私下签协议是代甲出资呢？唐海燕：私下签借款协议就好，同时用A的股权提供担保就好，个人认为就最简单间接，同时财务税务难题都解决。老徐：这个代甲出资呢，实际也当出资了，甲不还的，还要签借款协议吗？唐海燕：凭什么代甲出资啊，到底是乙实际出资200万，只占20%，还是代缴，代缴肯定是有其它情况的，不可能是凭空缴纳。当然能是赠送，但没有无缘无故的爱啊？老徐：实际就是股权比例与投资金额的比例不一样，甲占股70%，但钱少，乙同意出钱多，占股少些。广州何巍法官：目的是什么呢？其实能把表决权和分红权分开。唐海燕：那乙方出资200万，只占20%，只能是进资本公积。否则后期万一乙方股权转让，只能按100万作为成本。完全是无意义的操作。老徐：恩，我也建议是进资本公积。唐海燕：进入资本公积，并注明是出资额乙方实际成本是200万，这样后期乙方转让股权收益的成本可扣总额才是200万，超过200万，才缴纳个税。唐海燕：对乙方很不公平，对于新办公司来说，这样的条件不会有人接受。能将控制权，甚至分红权与公司净资产所有权全部分离。老徐：嗯，是在权衡各方利弊。邵兴全教授：@老徐 对于股东全权出资，法律没有禁止性明确规定，只需要股东之间把协议写好，作股东之间的借款处理即可。梁长青法官（校对人）：我认为难题提的不明确：两种，一种是乙方愿意替甲方出资，签订借款或者附解除条件的赠送协议（不需要还款乙方还同意的话）；一种是依照实际出资最少的那个为标准按比例把出资算好，其它两人多出的部分均计入资本公积。在股权转让税费等方面有利，也少了股东间瓜葛。

往期回顾：

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