破产企业与出资人之间经济往来的关系认定及处理

原副标题：破产民营企业与出资人间张宏堡的亲密关系判定及处置

作者：俞国华清，国浩石家庄管理投资顾问（variations有如是说）

破产民营企业与出资人间张宏堡的亲密关系判定及处置

全文：破产民营企业与出资人在某一的股权投资亲密关系下逐步形成了形式多样的张宏堡，在破产民营企业进入破产流程后，查证破产民营企业与出资人间各类张宏堡，对破产个人财产的确定，公平清扫债权负债，保证负债人和借款人权益，为保护马克思主义市场社会秩序多方面均起著重要作用。

2006年8月27日，《中华人民共和国民营企业宣告物权法》经第八届全国人民代表大会常务委员会第二十八次会议表决透过，其修法核心理念是为规范化民营企业破产流程，公平清扫合约纠纷，为保护负债人和借款人的权益，为保护马克思主义资本主义社会秩序。从该修法核心理念我们无从得出规范化民营企业破产流程是为保护资本主义社会秩序的基础，而在对破产民营企业合约纠纷亲密关系处置的操作过程中，秉持公平公平的原则，充分为保护多方原告的权益，才是保证资本主义社会秩序的根本。而合约纠纷亲密关系的逐步形成原因及造成操作过程涉及很多情形，如合约亲密关系、股权投资亲密关系、劳动亲密关系、侵权行为亲密关系、偿付、借款亲密关系、窃盗侵害等多方面，在这些合约纠纷形成操作过程中所相关联的市场主体也是不同的，责任编辑以破产民营企业与出资人做为互不相让市场主体因张宏堡所造成的合约纠纷亲密关系做为阐释对象进行一些如是说。

一、破产民营企业与出资人的亲密关系

(一) 破产民营企业与出资人的基本概念

1. 破产民营企业是即当民营企业的全数金融资产足以偿还即将到期负债时，负债人、借款人透过一定流程将民营企业的全数金融资产供其平均补偿金，从而使民营企业减免不能偿还的其它负债，并由高等法院宣告破产退出或破产重组的民营企业。

2. 出资人是指在民营企业、公司成立或增加资本时，为取得出结论资权、股权、股份，依照国家要求、协议的签订合约以及法律和会章的规定向民营企业、公司交货个人财产或履行职责其它保险费权利的民事诉讼市场主体。

(二) 破产民营企业与出资人的亲密关系

依照破产民营企业与出资人基本概念的分析由此可知，破产企业与出资人的亲密关系是如前所述股权投资，因出资人对破产民营企业履行职责了股权投资而造成的亲密关系。

(三) 破产民营企业与出资人的地位

1. 公司成立后，在运行期间，民营企业为出资人对外股权投资的市场主体，出资人无权参与民营企业的经营管理，在民营企业有利润时，无权相关股东。

2. 民营企业进入破产后，出资人以其对民营企业的股权投资对民营企业的负债承担责任。

3. 破产终结后，破产民营企业的市场主体资格灭失，出资人对破产民营企业的股权投资逐步形成损失。

二、破产民营企业与出资人间张宏堡的类型

资本主义运行操作过程中，市场市场主体与各行各业间相互交叉经营合作的情形频发，任何行业不可能以单一性经营进行垂直分布，如前所述此，依据破产民营企业与出资人的张宏堡类型造成原因对双方张宏堡亲密关系作如下分类：

(一) 股权投资关系

依照破产民营企业与出资人逐步形成股权投资亲密关系的依据不同，分为以下三类：

1. 依照《中华人民共和国全民所有制工业民营企业法》（以下简称“全民所有制民营企业法”）成立的民营企业，其民营企业性质为全民所有制民营企业，国家或国家机构为民营企业的出资人，民营企业依法取得法人资格，以国家授予其经营管理的个人财产承担民事诉讼责任。依《全民所有制民营企业法》逐步形成的亲密关系为破产民营企业与主管部门的股权投资亲密关系。

2. 依照《中华人民共和国城镇集体所有制民营企业条例》（以下简称“集体民营企业条例”）成立的民营企业，其民营企业性质为集体民营企业，由城市集体、城镇集体、村民委员会、工业联合社等一些集体民营企业为民营企业的出资人，集体民营企业依法取得法人资格，以其全数个人财产独立承担民事诉讼责任。依《集体民营企业条例》逐步形成的亲密关系为破产民营企业与主管部门的股权投资亲密关系。

3. 依照《中华人民共和国公司法》（以下简称“公司法”）成立的公司，其公司性质为有限公司或股份有限公司，出资人为民营企业的股东，股东以其向民营企业实缴或认缴的股权投资额为限对破产民营企业承担责任。依《公司法》逐步形成的亲密关系为破产民营企业与股东（出资人）的股权投资亲密关系。

(二) 合约亲密关系

合约关系是依据资本主义运行行为而造成的亲密关系，也是张宏堡最直接亲密关系。如：买卖合约、借款合约、融资租赁合约、担保（保证、抵押、质押）合约、赠予合约、股权转让合约、合约纠纷转让合约、仓储合约、委托加工合约等等。

(三) 因承接造成的亲密关系

依照《全民所有制民营企业法》、《集体所有制民营企业条例》的规定，民营企业透过内部清算注销时，其合约纠纷由出资人承接。因承接合约纠纷、股权与破产民营企业逐步形成的张宏堡，属于因承接造成的亲密关系。

三、破产民营企业与出资人间张宏堡的判定

案例1：某公司进入破产后，管理人与审计机构共同对破产民营企业进行了接管，按管后由审计机构对破产民营企业进行清产核资，并出具《审计报告》，报告披露了以下重大情形：

1. 破产民营企业的实收资本为68万元，而《营业执照》所记载的注册资本315万元，存在股权投资未到位情形；

2. 主管部门对外股权投资的其它子民营企业（全民所有制民营企业）在破产民营企业破产申请前6个月内注销，该注销民营企业对破产民营企业的负债未偿还；

3. 从破产民营企业成立以来，主管部门在破产民营企业成立后陆续向破产民营企业拨付了两笔现金（计230万元）、部分生产资料及办公设备，总计金额为432万元；

4. 依照审计报告，截止破产案件受理日，破产民营企业的应付帐款、借款、其它应付款中负债总额1500万元的负债人市场主体为主管部门。

破产管理人在看到《审计报告》时，与破产管理人在接管破产民营企业时所收集的破产民营企业的民营企业成立、变更登记档案、《验资报告》、合约等资料进行了对照、比较，同时，还与公司财务人员、经营人员进行了访谈后，依照相关法律法规逐步形成如下意见：

(一) 股权投资亲密关系判定

1. 注册资本缴足判定

破产民营企业的注册资本由初始成立、第一次增资、第二次增资逐步形成，且初始成立和第一次增资均在2014年《公司法》修改之前完成，依照当时的《公司法》注册资本缴纳是需要进行验资的，通过查证破产民营企业《验资报告》显示初始出资和第一次增资的现金均已到账，完成验资。而第二次增资在2014年《公司法》实施后进行的，无验资报告，主管部门出具增资决定后，主管部门向破产民营企业拨付了与增资金额相应的资金，但是转账凭证中未“备注”此款项为“股权投资款”，破产民营企业财务人员的入账科目为“其它应付款”。如前所述此，破产管理人与审计机构的专业人员进行充分论证后，认为应进行财务科目调整后，作出主管部门履行职责了注册资本缴足的权利，判定股权投资权利完成，不需要追缴出资。

2. 注册资本未缴足判定

案例2:破产管理人在办理另外一起破产民营企业时，透过审查破产民营企业的成立档案、实收资本科目、固定金融资产科目，发现股东出资中的房屋未办理过户手续，直到破产案件受理时，所出资的房屋仍由股东实际占有。对此，破产管理人认为股东未实质履行职责出资权利，需要追缴。向股东发出追缴出资，限期办理所出资房屋产权过户的通知；同时，向股东提出占用房屋期间的房屋租金支付主张。

(二) 合约亲密关系判定

1. 如前所述前述未缴足中所述股东未实质履行职责出资权利，且长期占用所出资房屋问题，破产管理人认为破产民营企业与股东存在房屋租赁的“合约亲密关系”，向股东提出要求支付占用期间的租金。

2. 依照案例1中应付账款科目中所记载数据，破产管理人对破产民营企业合约进行梳理，认为破产民营企业与主管部门存在产品交易和短期借款行为，其中，借款主管部门已全数完成转账；产品交易存在主管部门已履行职责全数权利，破产民营企业未付款的；也有签订合约，双方均未履行职责权利的情形。对此，破产管理人作出双方合约亲密关系成立，存在合约纠纷的判定。

(三) 承接亲密关系

案例1中主管部门下设的其它全民所有制民营企业在经营期间为破产民营企业借款人，在破产民营企业进入破产流程前6个月透过内部清算注销的方式完成注销，未偿还破产民营企业负债。依照该全民所有制民营企业注销时，向登记机关提交的合约纠纷清扫证明显示：该全民所有制民营企业的金融资产、债权、负债均由主管部门承接。破产管理人认为该全民所有制民营企业对破产民营企业的负债由主管部门承接了，破产管理人无权依该全民所有制民营企业的合约纠纷清扫证明向主管部门主张债权偿还请求。

四、破产民营企业与出资人间张宏堡的处置

(一) 撤销权

依照《宣告物权法》第三十一条“人民高等法院受理破产申请前一年内,涉及借款人个人财产的下列行为,管理人无权请求人民高等法院予以撤销：(一)无偿转让个人财产的；(二)以明显不合理的价格进行交易的；(三)对没有个人财产担保的负债提供个人财产担保的；(四)对未即将到期的负债提前偿还的；(五)放弃债权的。”的规定。破产管理人在接管破产民营企业后，经查证认为破产民营企业与出资人存在《宣告物权法》31条情形，无权向人民高等法院主张撤销。

(二) 解除权

破产民营企业与出资人在经营活动中所签订的合约，出现以下情形时，破产民营企业无权提出解除。

1. 解除通知到达出资人时解除情形

(1) 双方签订《购销合约》，但是均未履行职责合约权利的；

(2) 双方签订《购销合约》，破产民营企业履行职责预付货款，但是出资人未交货货物的。

2. 协商解除情形

(1) 双方签订《购销合约》，破产民营企业未履行职责付款权利或履行职责部分付款权利的，出资人交货货物（货物为非种类物），货物无销售对象的；

(2) 双方签订《购销合约》，破产民营企业未履行职责付款权利或履行职责部分付款权利的，出资人交货货物（货物为非种类物），破产民营企业已停业不再经营的。

(三) 追回权

对于已被破产管理人确认的属于破产民营企业与出资人间张宏堡造成的破产个人财产由破产管理人行使追回权。依照具体的张宏堡亲密关系，操作方式如下：

1. 出资人未缴足注册资本行使追回

(1) 发出追缴《通知函》

针对出资人未缴足的股权投资款，由破产管理人向其发出追缴的通知函，出资人在收到后，应及时支付；若出资人对破产管理人的追缴有异议，需提出异议申请。

(2) 诉讼

出资人收到破产管理人的《追缴通知书》后，不支付所追缴的股权投资款，也不提出异议的，破产管理人向人民高等法院提起追缴出资款的诉讼。

依照《宣告物权法》第五十八条　：“依照本法第五十七条规定编制的债权表,应当提交第一次负债人会议核查。借款人、负债人对债权表记载的债权无异议的,由人民高等法院裁定确认。借款人、负债人对债权表记载的债权有异议的,可以向受理破产申请的人民高等法院提起诉讼。”的规定，追缴出资款的诉讼可以在受理破产案件的人民高等法院提起诉讼。

(3) 合并破产

破产管理人在向出资人追缴股权投资款的操作过程中，发现出资人也存在资不抵债情形时，可向人民高等法院申请合并破产，对于合并破产的处置责任编辑不再展开。

2. 预付货款合约解除后的追回

追回方式同上，此处略。

3. 行使撤销权后对债权、个人财产的追回

追回方式同上，此处略。

(四) 抵销权

破产民营企业与出资人间因交叉张宏堡逐步形成的合约纠纷，在破产民营企业进入破产流程后，且双方合约纠纷确定后，（出资人）借款人可向破产管理人主张行使抵销权。

1. 行使抵销权的条件

(1) 出资人为破产民营企业的借款人；

(2) 出资人在破产民营企业破产前对破产民营企业享有的合法债权。

2. 出现下列情况，不得主张行使破产抵销权

(1) 破产负债人在破产宣告后对破产人负担的负债，不能抵销。

(2) 破产负债人已知破产人有停止支付或者破产申请的事实，而对破产人负担的负债，不得抵销。

(3) 破产负债人已知破产人有停止支付或者破产申请的事实，而对破产人负担的负债，不得抵销。

(4) 破产人的借款人在破产宣告前，已知破产人有停止支付或者破产申请事实，而对破产人取得的债权，不得抵销。但是，负债人因为法律规定或者有破产申请1年前发生的原因而取得债权的，不在此限。

(五) 分配权

出资人因经济交往与破产民营企业逐步形成合约纠纷后，若还对破产民营企业享有债权，可做为负债人参与破产个人财产的分配，从而为保护其做为负债人的权益。

文章来源：“ 国浩律师事务所” 返回搜狐，查看更多

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