超实用!关联方、出资来源、合同…产品备案实操问答!

责任编辑作者：恒都私享汇

公募基金登记类难题

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问1：有的是公募基金的确没登记，是不是没登记的公募基金被行政处罚的？

答：是的，存有因公募基金未登记被行政处罚的情况。

有关行政处罚详细情况如下表所示：

操作方式过程中，因未在公募基金行业联合会登记，公募基金行业联合会难以间接高度关注到商品未登记的私募基金公募基金管理工作人。

但若私募基金公募基金管理工作人存有其它极度及非规范化操作方式，引起公募基金行业联合会的特别注意，公募基金行业联合会可能会采行推送自查自纠通告的形式对私募基金公募基金管理工作人采行市场监管，自查自纠的文本通常会主要包括“请表明未登记商品的情况”。

若管理工作人看待自查自纠自查调查报告的立场不如得体且敷衍，公募基金行业联合会则可能会将该管理工作人列为经营方式极度情况，并明确要求被列为极度的管理工作人时限3个月内递交法律条文调查报告书。

问2：卵蛤属的公募基金管理工作人，资本金全数作者于关联公司，会被公募基金行业联合会行政处罚吗？

答：对卵蛤属的私募基金公募基金管理工作人，若其资本金源于关联公司与否会遭联合会行政处罚，需分情况考量。

若该私募基金公募基金管理工作数人宣告成立的管理工作人，依照公募基金行业联合会的市场监管明确要求，须要在6个月内发售首单商品，该首单商品的资本金无法源于管理工作人的关联公司，联合会认为此种情况归属于“未对内募资”。

若某私募基金公募基金管理数人运转许多年的管理工作人，其发售商品的资本金源于管理工作人的关联公司，依照我们的实战经验，联合会暂不进行管制。

问3：怎样证实创业者的出资为Chhatarpur资本金？

答：1、大自然人出资人出资作者断定形式：

（1）如为个人或配偶工资收入所得，可提供银行流水或个税缴纳凭证；

（2）如为投资收益所得，可提供买入、卖出合约、净值断定、对账单等；

（3）如为不动产投资收益所得，可提供买入和卖出合约及银行转账流水，同时不动产应表明与否存有抵押贷款等情况；

（4）如为父母赠与所得，可提供无偿赠与协议、父母结婚证扫描件及父母的出资能力断定。请勿仅提供银行存款断定或者汇款记录。

（5）如提供的断定材料名义所有人或持有数人配偶，还需提供结婚证扫描件并需断定为夫妻共同财产。

2、机构出资人出资作者断定形式：

（1）如为营业收入所得，可提供大额业务合约及近三年审计调查报告；

（2）如未开展经营方式，出资源于注册资本，需提供穿透后的出资人对该机构出资人的实缴出资断定文件，必要情况下，需进一步表明穿透后的出资人的出资作者及出资能力难题；

（3）如为其它形式所得，需提供相应断定文件。

问4：某个人创业者早年银行账户便已有较多资本金，但难以表明资本金作者，怎样处理？

答：针对您的这种情况，我们建议如下表所示：

1、提供个人账户近一年或近两年流水，以断定其长期以来账户资本金均充足；

2、请特别注意，若流水中有单笔金额较大的入账，还是须要充分表明。

公募基金合约条款难题

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问5：管理工作费和投资收益分成与否可以由管理工作人和执行事务合伙人分开享有？

答：管理工作费一定是管理工作人所享有的是。

当管理工作人和执行事务合伙人是同一主体时，管理工作费的享有就是统一的；

但当管理工作人和执行事务合伙人并非同一人，执行事务合伙人所享有的是收益则无法称之为管理工作费，而只能称之为报酬。

投资收益分成方面，联合会并无禁止，主要看各方约定。

问6：可以向不同的创业者收取不同的管理工作费吗？

答：针对投资者具备特殊身份（如政府产业公募基金、管理工作人跟投、长期投资于同一管理工作人管理工作的公募基金商品的投资者等）或其对公募基金起到的或可能起到的积极作用，部分管理工作人会给予部分投资者一定的管理工作费率优惠，对不同投资者收取不同的管理工作费。

为了明确后续的收费安排及顺利通过公募基金登记，建议管理工作人可事先明确适用差异化管理工作费率的条件以及对应的费率安排，同时考量合伙企业份额证实、收益分配等条款在Jalgaon过程中与否能保障差异化安排的顺利执行，减少因合伙协议约定不统一而引起的纠纷。

公募基金日常管理工作难题

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问7：怎么认定一个有限合伙是一只公募基金？

答：认定一个有限合伙与否是公募基金，需结合以下几点要素进行判断：

1、GP的身份。如果GP为已登记的私募基金公募基金管理工作人，则我们有合理理由怀疑该有限合伙为公募基金，但此时还无法下定论。如果GP并非已登记管理工作人，但是名称和经营方式范围均带有投资类字眼（即尚未取得管理工作人资质），为避免行政处罚非法集资等刑事犯罪风险，建议该类募资及投资行为仅为偶发性，不可成为日常业态。

2、合伙协议的文本。与否约定管理工作费和业绩报酬。

3、合伙人的构成。如合伙人均为员工或高管，则该合伙企业不归属于公募基金（不存有对内募资）。

实践中，应依照具体的情况结合上述因素综合判断。

问8：有限合伙人自己书面证实不是公募基金与否可以？

答：针对您的这种情况，我们建议如下表所示：

如上所述，当GP为已登记的私募基金公募基金管理工作人时，我们有合理的理由来怀疑该有限合伙为公募基金，有限合伙人所出具的“不是公募基金”的书面证实并无法排除此种怀疑。还须要依照具体情况来判断。

补充表明：在IPO和联合会登记的审核中，市场监管层依然会依照实质重于形式原则审慎办理，请知悉。

问9：公募基金初始规模为5亿元，实缴出资后有创业者退出，将规模降低到了3亿元，那定期调查报告的时候是按照5亿元报送还是实际情况报送？

答：依照《私募基金投资公募基金信息披露管理工作办法》规定，“第四条 信息披露义务人应当保证所披露信息的真实性、准确性和完整性。”，“第五条 私募基金公募基金管理工作人应当按照规定通过中国公募基金行业联合会指定的私募基金公募基金信息披露备份平台报送信息私募基金公募基金管理工作人过往业绩以及私募基金公募基金运转情况将以私募基金公募基金管理工作人向私募基金公募基金信息披露备份平台报送的数据为准”。

在我们看来，若公募基金初始规模发生变化，应当依照信息披露真实性、准确性原则，在公募基金规模发生变化情况下，按照实际公募基金规模向联合会报送。

问10：募资中间方想收费，与否构成对内虚构交易？中间方与否须要什么资质？

答：看中间方的资质，如为券商等取得公募基金销售资质的机构，则管理工作人需与该类主体签署公募基金代销协议，对方的义务为代管理工作人销售公募基金，公募基金销售机构应当对投资者的风险识别能力和风险承担能力进行评估，由投资者书面承诺符合合格投资者条件；应当制作风险揭示书，由投资者签字证实等。如果公募基金销售、代销机构在销售私募基金公募基金商品时没有尽到相应义务，投资者可明确要求销售方在其过错范围内对创业者的损失承担赔偿责任。

如对方仅为普通企业，则管理工作人与该类主体签署《咨询协议》或《顾问协议》，对方的义务仅为推荐创业者，最终仍由管理工作人进行合格投资者的证实，推荐成功后管理工作人予以相应的返点奖励。在此类情况下，对方无资质明确要求。

关于与否构成虚构交易，应当综合考量以下因素：

1、与否与资本金募资中间方签订书面协议，协议与否就费用计算有明确约定的且合理的公式；

2、费用支付比例及金额与否具有合理性，与否超过管理工作费收取比例与金额；

3、双方沟通过程与否留痕，就资本金募资中间方提供的投资者具体信息、最终认缴或实缴金额、应当支付的费用等双方与否签署书面证实文件，同时，与否有价款支付凭证。

在我们看来，若签订了正式书面协议，且就费用计算与支付进行了明确合理约定，并最终由双方证实签署有关投资者具体信息、认缴或实缴金额、依照协议约定的计算公式应当支付的费用等文件的，通常不认为构成虚构交易。

公募基金与否适用法律条文难题

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问11：若公募基金法律条文领域无有关规定，可否参照信托法？

答：在公募基金公司合规治理过程中如遇难以律条文明文规定的事项，我们理解可参考信托法领域有关从严规定。

责任编辑分享文本整理自北京恒都律师事务“私募基金公募基金双GP登记要点详解”主题沙龙活动。

引用声明：

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