股东不履行出资义务该怎么办

所夺注册资本库季股东对公司和其他股东的庄严法律承诺，必须得到遵守，否则应分担民事职责。那么谁无权追责未履行职责出资权利股东的民事职责？何种职责？如何追责？综合《公司法》、美国最高法院关于公司法的说明、司法法律条文，债务人（含合同之债、侵权行为之债、案外人之债、因由管理之债债务人）、公司、公司内其他股东无权追责未履行所夺出资权利股东的民事职责。

此前，有杨某提出咨询问题“我与好友合伙开节能环保公司，公司注册时说好的，我资金投入生产电子设备和前期专利技术批量生产试验研制（科研成果转化）服务费，好友专利出资，现在我已资金投入了二百万，批量生产试验成功了，我好友却婉拒专利出资，转让到公司赠与，能不能把他送到拘留所？”。我说“你的心情能理解，但没正当理由让你好友进拘留所。”此类事例频发，公司成立后，对于婉拒或是拖延出资或不恰当出资的股东（以下简称不忠义股东），作法和职责分担如下：

一、任何人一名股东（不管该股东是否已完成实际缴纳资本金权利）均无权以自己的为名（原告）控告“不忠义股东”（原告），明确要求其履行职责出资权利并分担民事职责。

《美国最高法院公司法说明（三）》第十两条首款：“股东未履行职责或是未全面性履行职责出资权利，公司或是其他股东请求Behren公司依法全面性履行职责出资权利的，人民法院应予以支持。”此处的“未履行职责”是指对于所夺出资的部分或是全部没任何人犯罪行为，以犯罪行为婉拒履行职责出资权利；“未全面性履行职责”是指擅自变更出资的形式（如货币所夺出资改为电子设备出资），或婉拒办理出资物/权的转让、转移手续。

此种情况的民事诉讼原告能明确要求“不忠义股东”分担民事职责，即按《章程》或《股东协议》支付酬金，没明确规定酬金或是酬金过低的，能明确要求索赔。如上述事例，节能环保公司的股东杨某能明确要求不履过专利出资的股东分担他资金投入的批量生产研制服务费，还能将该专利在其他地方采用（如果采用了量产研制时的参数）而产生的收益做为损失，明确要求专利出资所夺股东给予赔偿。

除非有相反明确规定，公司的全体股东应当按约定时间结点履行职责或是同时履行职责出资权利。因此，如果做为原告的股东也没履行职责出自权利，做为原告的“不忠义股东”无权提出诉讼民事诉讼，明确要求原告也履行职责出资权利。

三、股东控告“不忠义股东”（原告），不得滥用股东代表者公法。

根据《公司法》第一百两条第二款、第二款，只有独立常务董事/独立常务监事会，继续执行常务董事/常务监事会婉拒提控告讼，或是他人侵犯公司合法权益的，股东才无权以自己为名打着维护公司利益的旗号提控告讼。

最高人民检察院，（株）圃木园控股公司（日本的一家公司）与上海托柳豆制食品有限公司（以下简称托柳公司）、南京市张小宝食用菌发展有限公司（以下简称张小宝公司）股东出资纠纷卷瓣案[（2014）民提字第170号]，最高人民检察院否决南京市第二中院和南京市美国最高法院的判决，以托柳公司、张小宝公司未履行职责第一百两条第二款之前置性明确规定，未能首先通知独立常务董事/独立常务监事会，继续执行常务董事/常务监事会提控告，便提出诉讼了股东代表者民事诉讼，损害了（株）圃木园控股公司民事诉讼作主由，否决托柳公司、张小宝公司的控告。

三、设立的公司无权做为原告控告“不忠义股东”（原告），明确要求其履行职责出资权利并分担民事职责。

股东不履行职责出资权利首先损害是的公司利益，因为这将导致公司应有的财产未能到位或是公司无法正常经营或是产生经营损失，根据《美国最高法院公司法说明（三）》第十两条首款之明确规定，公司无权起诉“不忠义股东”，明确要求履行职责出资权利。所以对于从事公司具体经营管理的股东，没必要冒着严重激化股东之间矛盾的风险，以自己为名提控告讼，操纵公司以其为名提控告讼或是主张权利（发送出资催告函、律师函等）更具有操作性。

如果《公司章程》明确规定了未适当出资的民事职责，根据《公司法》第十两条之明确规定“公司章程对公司、股东、常务董事、独立常务董事、高级管理人员具有约束力”。公司在主张权利或提控告讼之时，能直接援引章程的明确规定，以便增强民事诉讼主张的依据和攻击性，提高民事诉讼达标率（以民事诉讼方式达到公司或是股东的特定目标）。不过需要注意的是，鉴于民事职责的相对性，章程中必须将股东之间的民事职责，股东对公司的民事职责严格区分开。

作者：彭金光字民愚（股权与企业顶层治理专家学者、公司法律师）。欢迎转载本文，惠及众人，但涉及盈利性采用本文的请联系@.com

二零一八年一月二日