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股东撤回出资的正确姿势

作者: admin 发布日期: 2022-11-17

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以下全称公司股东不能随便另起炉灶,不然可能将因抽逃出资犯罪行为,被行政管理罚金,被公司、其它股东、公司债务人惩处。另起炉灶有股权转让、要求公司增发股权、承购、退出或宣告破产托管后重新分配余下资产等三种形式是法律条文所容许的,但是要按照原则上的流程操作。建议在公司会章中增设一个股东选择退出监督机制,防止公司作罢,保护股东利益。

以下全称公司在营运过程中,股东由于管理经营理念意见分歧、社会关系不熟络、意欲归还股权投资等各种原因,可能将产生退回其出资、选择退出公司的意向,即通称的“另起炉灶”。然而从法律条文上讲,股东并没有任一另起炉灶的自由。依照《公司法》第九条的明确规定,公司成立后,股东不得抽逃出资。因为股东的财产在对公司出资后即变革为公司的财产,公司财产独立于股东个人财产,公司独享由股东股权投资形成的全部企业法人私有财产。股东如果想退回出资,要透过合乎法律条文法规明确规定的形式展开,不然可能将构成抽逃出资犯罪行为,要分担相应的法律条文不良后果。

下列均按股东为个人的情况展开分析。

一、抽逃出资的判定

依照《最高人民检察院关于适用于<中华人民共和国政府公司法>若干问题的明确规定(三)》(下列全称《公司法判例(三)》)的第十条,下列犯罪行为都可以被判定为股东抽逃出资的犯罪行为:

(一)制做不实财务管理报表虚报利润展开重新分配;

(二)透过假想合同纠纷关系将其出资收款;

(三)利用关连买卖将出资收款;

(四) 其它需经原则上流程将出资一口口的犯罪行为。

例如,股东从公司银行贷款未按公司会章规定的流程且一直未交还侵害公司合法权益的犯罪行为;公司为股东与服务器端的买卖借款,服务器端无履行职责能力,由公司全权向公司偿还的犯罪行为等等,都可能将被判定为抽逃出资。

二、抽逃出资的职责

刑事职责

对于认缴登记制的公司股东、发起人不再以抽逃出资罪追究刑事职责。

2014年3月1日实施的新《公司法》,对公司注册资本制度展开了修改,将注册资本实缴登记制改为认缴登记制,放宽注册资本登记条件,简化登记事项和登记文件。基于以上原因,2014年4月24日全国人大常委会透过立法解释明确规定,抽逃出资罪仅适用于于注册资本实缴登记制的公司,不再适用于于认缴登记制的公司。

行政管理职责

股东抽逃出资的犯罪行为可能将面临工商行政管理管理机关的行政管理处罚,除补全出资,还要被处以所抽逃出资金额百分之五以上百分之十五下列的罚金。

公司法第二百条明确规定:“公司的发起人、股东在公司成立后,抽逃其出资的,由公司登记机关责令改正,处以所抽逃出资金额百分之五以上百分之十五下列的罚金。”

民事职责

对公司、其它股东职责

——返还出资本息

公司或者其它股东可以要求抽逃出资的股东向公司返还出资本息,协助抽逃出资的其它股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此分担连带职责。

《公司法判例(三)》第十四条第一款明确规定:“股东抽逃出资,公司或者其它股东请求其向公司返还出资本息、协助抽逃出资的其它股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此分担连带职责的,人民法院应予支持。”

对公司债务人的职责

——补充赔偿

公司债务人可以要求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分分担补充赔偿职责;协助抽逃出资的其它股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此分担连带职责。

《公司法判例(三)》第十四条第二款明确规定:“公司债务人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分分担补充赔偿职责、协助抽逃出资的其它股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此分担连带职责的,人民法院应予支持;抽逃出资的股东已经分担上述职责,其它债务人提出相同请求的,人民法院不予支持。”

三、债务人在股东抽逃出资情况下的恰当坐姿

第一步,要求公司清偿。

第二步,公司不能清偿的,起诉公司、抽逃出资的股东、协助抽逃的股东、董事、高级管理人员或者实际控制人。要求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分分担补充赔偿职责;要求协助抽逃出资的其它股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此分担连带职责。

债务人需要提供对股东履行职责出资义务产生合理怀疑的证据,股东对未抽逃出资的反驳事实分担举证职责。如果债务人不能提供抽逃出资的直接证据,可以申请法院调取公司的银行流水账单等信息,从而对抽逃出资的事实及资金流向提供线索。

第三步,申请强制执行。申请审计,申请追加抽逃出资的股东为被执行人,申请发布悬赏公告。

如果起诉公司时未发生或者未发现股东抽逃出资的情况,仅起诉了公司,之后公司不履行职责生效法律条文文书,债务人认为其股东有抽逃出资情况的,可以书面申请人民法院委托审计机构对该被执行人展开审计。债务人可以向人民法院申请变更、追加抽逃出资的股东为被执行人。

债务人可以向人民法院申请发布悬赏公告查找可供执行的财产。

四、退回出资的恰当坐姿

依照公司法的明确规定,股东可以透过股权转让、要求公司增发股权、承购、退出或宣告破产托管后重新分配余下资产等形式归还出资、选择退出公司,此四种形式为法律条文所容许。

股权转让的恰当坐姿

第一步,看公司会章,是否有关于股权转让的特殊约定。

第二步,股东向董事会提出转让申请。

第三步,董事会提交股东大会讨论。股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权,应当经其它股东过半数同意;满三十日未答复,视为同意转让;不同意的,应购买;不购买的,视为同意转让。

第四步,股东向股东以外的人转让股权,需要书面通知其它股东,其它股东书面放弃优先购买权。

第五步,签订股权转让协议。

第六步,缴税。个人转让股权,以股权转让收入减除股权原值和合理费用后的余额为应纳税所得额,按“财产转让所得”缴纳个人所得税。注意:申报的股权转让收入明显偏低且无正当理由的,税务机关可以采用净资产核定法、类比法等方法核定股权转让收入。例如,无偿赠与股权、平价转让股权等,如果税务机关判定不具备“双方之间为供养亲属等”法律条文明确规定的合理情况,仍要依照税务机关核定缴个人所得税。(《股权转让所得个人所得税管理办法(试行)》(国家税务总局公告2014年第67号))

第七步,修订会章、工商变更登记。

要求公司增发股权的恰当坐姿

第一步,判断是否属于三种原则上的特殊情况:(一)公司连续五年不向股东重新分配利润,而公司该五年连续盈利,并且合乎本法明确规定的重新分配利润条件的;(二)公司合并、分立、转让主要财产的;(三)公司会章明确规定的营业期限届满或者会章明确规定的其它退出事由出现,股东会会议透过决议修改会章使公司存续的。

第二步,股东对股东会该项决议投反对票。

第三步,协议增发。股东书面请求公司按照合理的价格收购其股权,自股东会会议决议透过之日起六十日内,股东与公司达成股权收购协议。

第四步,六十日内未能达成收购协议的,股东可以向法院起诉,发起诉讼增发,起诉时间要在自股东会会议决议透过之日起九十日内。

第五步,公司增发股东股权后,透过承购、股权转让等形式处理。

承购的恰当坐姿

第一步,董事会制定承购方案,包括减少的数额、各股东分担的减少数额、各股东的出资形式、出资日期等内容。

第二步,公司召开股东会决定,三分之二以上表决权股东透过,并形成全体股东签署的股东会决议。

第三步,编制资产负债表及财产清单。

第四步,提前与工商机关沟通公告债务人的形式和次数,通知并公告债务人。股东会决定承购之日起十日内通知债务人,并于三十日内在报纸上公告。

第五步,债务人保护流程。自接到通知之日起三十日内,未接到通知书的自公告之日起四十五日内,对已到期债务,债务人有权要求公司清偿或者提供相应的借款;对未到期债务,债务人有权要求公司提供借款,怠于提供借款的,可以要求立即清偿。

第六步,缴税。个人由于撤资、承购等原因从被股权投资企业分回的资产减去原实际出资额(投入额)及相关税费,为应纳税所得额,按“财产转让所得”缴纳个人所得税。(国家税务总局《关于个人终止股权投资经营归还款项征收个人所得税问题的公告》(国家税务总局公告2011年第41号))

第七步,修订会章、工商变更登记。

退出或宣告破产托管后重新分配余下资产

当出现了公司退出或宣告破产的事由,按照法律条文明确规定的流程,经过托管,如果还有余下资产,股东可以展开重新分配。如果股东重新分配到的余下资产少于股东股权投资成本,不需要缴纳个人所得税。

鉴于股东选择退出之流程的复杂,建议在公司会章中增设一个股东选择退出监督机制,当出现股东离职(辞职、被辞退、其它公司与其解除劳动关系的情况、退休、死亡等),当公司股东或董事之间发生意见分歧或纠纷,或者出现原则上的公司僵局情况时,由公司、公司控股股东或大股东以合理的价格收购对方的股权,收购价格可以经过各方协商或以服务器端评估机构评估结果为准。这种股东选择退出监督机制的设定,可以既快又合理的实现股东选择退出。

作者简介

编辑:刘刘台

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