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股东出资你真的懂吗_—拆解股东出资的规定与实务,…_知乎_

作者: admin 发布日期: 2022-11-18

股东出资你吗JGD5?————细看回收股东出资的明确规定与公法,浑然不觉你不知道的

译者:杨钦仁辩护律师 联系电话:1580—1913—292

转发需要标示译者、原文

宋人的实战经验,其书的思索。郑宇盛提高你的处置经济危机能力。

小A准备与人合资经营创业者,开办一间公司,其它合作伙伴下列方式出资:

某甲以100万出资某乙以其信誉度和尔后的用工出资某丙以成立抵押物的股份出资某丁以即将到期债务人进行出资某戊以拨给农地上住宅出资

你做为投资顾问,能接受那些出资吗?有什么办法证实那些出资是否有问题呢?

法律条文所普遍认可的出资方式和不普遍认可的出资方式分别有什么样?

第一,法律条文容许下列方式的出资:

汇率铜器、专利技术(含专利所有权)、农地所有权等能够用汇率评估结果且能依法受让的非汇率个人财产在我国全境成立公司的股份;在我国全境成立公司的债务人权,转成公司股份

法律条文明令禁止下列方式出资:

用工、信用风险,企业法人联系电话、鳑、特许权管理权或预设借款的的个人财产和其它法律条文、行政管理法规明确规定严禁做为出资的个人财产

第三,对相关法律条文、法规的具体内容回收

1、《中华人民共和国政府公司法》第十五条

股东能用汇率出资,也能用铜器、专利技术、农地所有权等能用汇率成交价并能司法机关受让的非汇率个人财产总金额出资;但是,法律条文、行政管理法规明确规定严禁做为出资的个人财产仅限。

对做为出资的非汇率个人财产应评估结果总金额,查证个人财产,严禁高估或是高估总金额。法律条文、行政管理法规对评估结果总金额有明确规定的,从其明确规定。

2、《公司注册资本注册登记管理明确规定》第六至八条

第九条 股东或者主办人能用汇率出资,也能用铜器、专利技术、农地所有权等能用汇率成交价并能司法机关受让的非汇率个人财产总金额出资。

  股东或是主办人严禁以用工、信用风险、企业法人联系电话、鳑、特许权管理权或是预设借款的个人财产等总金额出资。

第六条 股东或是主办人能以其持有的在我国全境成立的公司(下列称股份所在公司)股份出资。以股份出资的,该股份应权属清楚、权能完整、司法机关能受让。

  具有下列情形的股份严禁用作出资:(一)已被成立质权;(二)股份所在公司章程约定严禁受让;(三)法律条文、行政管理法规或是国务院决定明确规定,股份所在公司股东受让股份应报经批准而未经批准;(四)法律条文、行政管理法规或是国务院决定明确规定严禁受让的其它情形。

第八条 债务人人能将其司法机关享有的对在我国全境成立的公司的债务人,转成公司股份。

转成公司股份的债务人应符合下列情形之一:(一)债务人人已经履行债务人所对应的合同义务,且不违反法律条文、行政管理法规、国务院决定或是公司章程的明令禁止性明确规定;(二)经人民法院生效裁判或是仲裁机构裁决证实;  (三)公司破产重整或是和解期间,列入经人民法院批准的重整计划或是裁定普遍认可的和解协议。  用以转成公司股份的债务人有两个以上债务人人的,债务人人对债务人应已经作出分割。  债务人转成公司股份的,公司应增加注册资本。

如何防范那些合法出资方式的风险?

(一)、汇率出资

1、对于汇率出资最大的问题,就是汇率合法性。

建议审核汇率出资的合法性,建议要求出资人承诺合法性,并约定违法明确规定出资违法情况下,给公司造成损失的责任承担方式,保障其它股东和公司权益。

2、《公司法司法解释三》第八条指出,以贪污、受贿、侵占、挪用等违法犯罪所得的汇率出资后取得股份的,对违法犯罪行为予以追究、处罚时,应采取拍卖或是变卖的方式处置其股份。也就是说,出资来源非法股份会被拍卖,可能损害公司的稳定。另外,汇率为种类物,不存在无权处分,善意取得的情况。

总结,对于汇率出资,重事实,轻来源,以违法(甚至犯罪)所得出资的,法律条文基本普遍认可其股东身份,但是股份有被拍卖影响公司稳定和人和的风险

(二)专利技术出资

首先,专利技术出资的程序,须符合《公司法》第十五条和第三十八条的明确规定,股东以专利技术出资的,必须履行下列程序:(1)评估结果总金额,查证个人财产;(2)司法机关办理个人财产权转移手续。

第三,股东以专利许可所有权出资,能履行评估结果、个人财产权转移等程序,符合《公司法》及《管理明确规定》关于股东以专利技术出资的条件和程序要求,在实践中已有成功案例;但在实际办理中,能否办理工商注册登记,在较大程度上取决于工商注册登记机关的态度,即使有的地方明确出了相关明确规定。

例如,

《上海市工商局关于积极支持企业创新驱动、转型发展的若干意见》(2011.02.16)第三条第(十二)款明确规定,扩大专利技术出资范围,开展专利许可所有权、域名权等新类型专利技术出资试点工作。 实践中,上海工商在是否能够办理时还是会根据实际情况,具体内容考量。

《湖南省科学技术厅、湖南省工商行政管理管理局、湖南省专利技术局关于支持以专利许可所有权出资注册登记注册公司的若干明确规定(试行)》,明确明确规定了专利许可所有权容许出资入股,出资比例不受限制和出资必须具备的条件,如专业评估结果机构评估结果总金额、专利许可方式为在我国全境独占许可、专利许可所有权出资方具备的能力等。

第三,对与专利或是著作权出资需要明确该专利是出资股东个人专利或著作还是其职务行为发明、创造的,职务行为发明创造的,成果归单位。

第四、多主体(多人合作)共享专利技术出资的,需要明确其中一方的出资是否经过其它方的一致同意。另外,专利技术能否受让也是必须关注的问题。最后,专利技术其它权益人的权利义务问题需要在出资时进行明确(收益亏损承担,公司决策权大小等),防止尔后产生争议。

总结,专利技术出资比较复杂,对其应该谨慎审查。

(三)、农地所有权与住宅出资

1、农地出资需要符合相关条件:

根据《中华人民共和国政府农地管理法》,农地所有权包括国有农地所有权与集体农地两种;

国有农地所有权分为有偿取得与行政管理拨给两种,出让方式取得的能直接做为出资,拨给的还需补交相关费用;

集体农地所有权必须先变成国有农地之后出让,才能取得所有权。

根据《公司法司法解释三》,出资时未变更农地性质,在法院给予合理时间内变更完成的仍然视作完成出资。

2、住宅出资的条件

我国实行“房地一体”原则(房随地走,地随房走),以住宅出资时需要考虑农地性质,农地所有权为拨给或集体农地所有权时,需要缴纳相关费用

(四)、股份出资

1、股份出资需要符合《公司注册资本注册登记管理明确规定》第六条,股东或是主办人能以其持有的在我国全境成立的公司(下列称股份所在公司)股份出资。以股份出资的,该股份应权属清楚、权能完整、司法机关能受让。具有下列情形的股份严禁用作出资:(一)已被成立质权;(二)股份所在公司章程约定严禁受让;(三)法律条文、行政管理法规或是国务院决定明确规定,股份所在公司股东受让股份应报经批准而未经批准;(四)法律条文、行政管理法规或是国务院决定明确规定严禁受让的其它情形。

2、关于交叉持股,可能会虚增资本,应该引起重视,对此证监会也有一些明确规定,如:证监会《证券公司成立子公司试行明确规定》第十条,子公司严禁直接或是间接持有其控股股东、受同一证券公司控股的其它子公司的股份或股份,或是以其它方式向其控股股东、受同一证券公司控股的其它子公司投资。

3、认缴资本情况下,法律条文取消了出资比例、评估结果、验资强制性明确规定但是仍然建议出资时就进行评估结果。公司股份往往伴有很大的不确定性,对公司资本稳定性提出了挑战,建议聘请专业机构对股份出资进行评估结果并出具验资报告,以对股份出资商业风险与利益有充分的衡量。另外,为防止股份价值浮动,可约定在评估结果短期内完成股份转移注册登记。

(五)、债转股出资

1、债务人出资风险较大:

现实中部分债务人,包括生效裁判文书确定的债务人,都可能因为债务人得清偿能力不足而打折扣。我国法院处置的破产案件,其普通债权的清偿比例通常不大于20%。

2、债务人出资的条件:

《中华人民共和国政府公司注册登记管理条例》第八条,债务人人能将其司法机关享有的对在我国全境成立的公司的债务人,转成公司股份。

  转成公司股份的债务人应符合下列情形之一:

(一)债务人人已经履行债务人所对应的合同义务,且不违反法律条文、行政管理法规、国务院决定或是公司章程的明令禁止性明确规定;

  (二)经人民法院生效裁判或是仲裁机构裁决证实;

  (三)公司破产重整或是和解期间,列入经人民法院批准的重整计划或是裁定普遍认可的和解协议。

  用以转成公司股份的债务人有两个以上债务人人的,债务人人对债务人应已经作出分割。

  债务人转成公司股份的,公司应增加注册资本。

3、针对审查债务人出资的建议:

1)、要求该股东(债务人人)对于债务人出资提供借款,申明保证在债务带前后有又不能受偿的情况下,由其补足出资或已提供的借款物资冲抵出资。

2)、债务人出资人必须通知债务人;

3)、对于债务人出资进行调查和评估结果,通常情况下以用工或是铜器做为义务之债、侵权之债、无因管理之债、不当得利之债不太适合做为股份的出资。

特殊问题代为垫资的根据法律条文明确规定需要承担连带责任。对于超额出资的,建议在公司章程明确约定,建议对于该出笔资金认定为借贷。对于接受探矿权、采矿权出资的企业需要自身获取相应资质,否则很可能该出资无法实际转移。

回到最初的问题,甲的出资没有问题,但是得审核其来源防止不必要的隐患,乙、丙的出资属于法律条文明令禁止事项,戊的出资需要先补缴相关费用才能完成出资,特别需要说明一下丁的出资,丁的出资方式上符合法律条文上的要求,实质上风险不小,是否接受和如何接受是商业上的艺术。正如前言所说,避险能力是你最重要的能力(甚至不加之一),能否接受风险与收益都很大的债务人和专利技术出资,靠的不是你的运气而是你的避险能力。对于规避出资风险,你还有其它更多更好的方法吗?欢迎留言讨论。

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